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浅述秘密侦查措施 　　[摘 要]随着近年来毒品犯罪、黑社会性质犯罪、恐怖组织犯罪等“无被害人”犯罪的日益增多,秘密侦查措施的使用也随之增加,但与之相反的是,我国立法对秘密侦查措施却一直采取回避态度,使得秘密侦查措施的合法性一直受到理论界和实务界的质疑。本文从秘密侦查措施的概念争论及其特征入手,浅谈如何从立法上对秘密侦查措施进行规制,并使其合法化。 　　[关键词]秘密侦查措施 秘密侦查行为 立法规制 　　[中图分类号]DF6?A[文献标识码]A?A[文章编号]1009-5489(2010)05-0003-03 　　 　　翻开刑事诉讼法“侦查”一章,我们看到的侦查措施有:现场勘查、询问证人、询问被害人、讯问犯罪嫌疑人、侦查实验、通缉、拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕等,所有这些侦查措施都是以公开的形式实施的,因此都可以称之为公开侦查措施,既然有公开的措施,那是不是还有秘密的呢?当然,实践中确实存在着秘密侦查措施。对于实践中使用频率如此之高的秘密侦查措施,为何在《刑事诉讼法》中却只字未提呢?事实上,不仅《刑事诉讼法》对此未提及,综观所有公开向公众颁布的法律条文对秘密侦查措施都未涉及,即使有几个法律稍有提及,也未使用“秘密侦查”四个字,且规定简单而模糊,如:《国家安全法》10条“国家安全机关根据国家有关规定,经过严格的批准手续,可采取技术侦查措施”,《人民检察法》16条“公安机关经过严格的批准手续,可以采取技术侦查措施”。我国历来均从侦查手段意义上认识秘密侦查措施而没有进一步地赋予秘密侦查措施法律行为上的的属性,这种认知缺陷,导致即使在立法上,我国对秘密侦查也过分“神秘化”,秘密侦查法治化状况极差。 　　 　　一、秘密侦查措施概念的界定 　　 　　什么样的侦查措施才叫秘密侦查措施呢?迄今尚无一个十分统一的说法,特别是对于秘密侦查措施的概念方面,笔者看到现在,主要发现以下几种不同的界定: 　　1.马海舰在其著的《刑事侦查措施》一书中将秘密侦查措施定义为侦查机关因侦察犯罪的需要,根据国家法律和有关规定,经严格批准手续,对特定案件和特定侦查对象采取的具有较强秘密性和较大侵害性的侦查措施。 　　2.在《秘密侦查措施制度研究》中,艾明认为:秘密侦查措施是指侦查机关以揭露和证实犯罪为目的,针对侦查对象使用的在主观上有强烈的保密需求,客观上采取了一定的保密措施,运用过程中对当事人不公开的一种侦查行为。 　　3.任惠华教授在其主编的《侦查学原理》一书中认为,秘密的侦查行为是指侦查主体隐蔽真实身份,隐蔽侦查意图而开展的侦查活动。 　　以上几位学者对秘密侦查的定义都有一定的相似之处,都注意到了“秘密”一词的内涵,但具体到秘密的范围,大家又都各抒己见,各执一词。相对比而言,笔者比较认同第一种观点,但对于其具体的措辞不敢苟同,其概念中使用“较大侵害性”一词,似乎并不恰当,到底是秘密侦查措施本身具有“较大侵害性”还是使用不当时会产生“较大侵害性”在其概念中并未阐明,如果说是秘密侦查措施本身具有“较大的侵害性”,则依法该类侦查措施在实践中根本就不能使用,而如果是因为秘密侦查措施在使用不当时才会产生“较大侵害性”的话,那意味着只要使用得当即可消除其侵害性,此时,秘密侦查措施则可以具有正当的法律地位。 　　笔者认为:所谓的秘密侦查措施是侦查机关因侦查犯罪的需要,根据国家法律和有关规定,经严格批准手续,对特定案件和特定侦查对象采取的具有较强秘密性,使用不当会产生较大侵害性的侦查措施。 　　 　　二、秘密侦查措施的种类 　　 　　任何一类行为都可以分为几种行为,就像我们上面提到的,在“侦查措施”这一类行为中可以分为“公开侦查措施”和“秘密侦查措施”两种,而将“公开侦查措施”作为一类新行为时,它又细分为“询问证人、询问被害人、讯问犯罪嫌疑人”等等,由此推定秘密“侦查措施”作为一类行为时也同样可以细分,但如何细分,不同的学者从不同的角度有着不同种类的分法: 　　如有学者①将秘密侦查措施分为:非技术的秘密侦查措施,即无须使用现代化先进科学技术,甚至有时只要靠双眼就可以实施的秘密侦查措施,其中又可以分为刑事特情侦查、卧底侦查以及外线侦查措施(包括密拘密捕、秘密辨认、跟踪盯梢、守候监视、秘密拍照或录象)。另一类是专门的秘密侦查措施,即侦查机关在秘密的形式下,应用现代化科学技术与刑事犯罪作斗争的一种秘密侦查手段,具体措施有电子侦听、电话监控、邮件检查。 　　另有学者②认同西方国家对秘密侦查措施的分类法,将秘密侦查措施分为:监控型秘密侦查措施和乔装欺骗型秘密侦查措施。所谓监控型秘密侦查措施,又称秘密监控,指侦查人员通过一种不与侦查相对人员直接接触的方式,对其与外界的联系、活动、持有或控制的物品进行秘密监视与控制的侦查方法。而乔装欺骗型秘密