临时措施制度立法和完善.PDFVIP

“一带一路”背景下我国国际商事仲裁 临时措施制度的立法及完善 杜玉琼　 林福辰 [提要]近年来我国仲裁立法及各仲裁机构的仲裁规则都在不断改进ꎬ尽可能地实现与国际接轨ꎮ 中国(上海) 自由贸易试验区仲裁院制定的«中国(上海)自由贸易试验区仲裁规则»提出了许多创新性的制度以适应现代 商事纠纷复杂多变的形势ꎬ但基于«自贸区仲裁规则»与我国仲裁立法相差甚远的原因ꎬ其并未充分发挥先进制 度设计所带来的应有效应ꎻ这些创新性的制度要能进一步扩大其影响力则需要国内法的支撑ꎬ据此结合司法实 践提出完善临时措施制度的对策具有重要意义ꎮ [关键词]商事仲裁ꎻ临时措施ꎻ紧急仲裁庭 中图分类号:Ｄ９９６.２　 　 　 　 文献标识码:Ａ　 　 　 　 文章编号:１００４—３９２６(２０１８)１０—００９４—０４ 基金项目:国家社会科学基金一般项目“全球经济治理下可再生能源补贴法律问题及应对研究”(１７ＸＧＪ００４)、２０１８年 四川大学学习党的十九大精神专项研究课题“构建四川自贸区法治化的营商环境”(ＳＣＵＬＡＷ ０３０５)、２０１８年四川大学双 一流专项研究项目“‘一带一路’倡议下我国跨境电商法律监管问题研究”(ＳＣＵＬＡＷ０５０８)阶段性成果ꎮ 作者简介:杜玉琼ꎬ四川大学法学院教授ꎬ法学博士ꎬ研究方向:国际经济法学ꎻ林福辰ꎬ四川大学法学院“自贸区暨一 带一路”法律研究中心助理研究员ꎬ研究方向:国际经济法学ꎮ 四川 成都　 ６１００６４ 　 　 随着中国“一带一路”建设的深入ꎬ涉外商事 措施制度ꎬ只是其称谓有所不同:«国际商会仲裁 纠纷呈现新领域、新类型的特征ꎮ 契合商事纠纷 规则»(１９８５)命名为临时或保全措施(ｉｎｔｅｒｉｍ ｏｒ 解决快捷性和便利化的要求ꎬ仲裁当然是作为多 ｃｏｎｓｅｒｖａｔｏｒｙ ｍｅａｓｕｒｅｓ)ꎻ美国仲裁协会«仲裁规则» 元化争端解决机制的首选途径ꎮ 近年来ꎬ我国在 第２１条称其为财产扣押令(ａｔｔａｃｈｍｅｎｔ ｏｒｄｅｒｓ)或 国际商事仲裁制度方面做出了大胆的创新和探 临时性保全措施(ｉｎｔｅｒｉｍ ｍｅａｓｕｒｅｓ ｏｆ ｐｒｏｔｅｃｔｉｏｎ)ꎻ 索ꎬ２０１４ 年上海自贸区仲裁院制定了«中国(上 新加坡国际商事仲裁中心«仲裁规则»(２０１３)将其 海)自由贸易试验区仲裁规则»(简称«ＦＴＺ仲裁规 称之为临时和紧急救济(ｉｎｔｅｒｉｍ ａｎｄ ｅｍｅｒｇｅｎｃｙ ｒｅ￣ 则»)ꎬ形成了一个自贸区仲裁机构、一部自贸区仲 ｌｉｅｆ)ꎻ«英国仲裁法»(１９９６)称之为临时裁决(ｐｒｏ￣ 裁规则、一个涉自贸区仲裁规则司法审查意见三 ｖｉｓｉｏｎａｌ ａｗａｒｄ)、命令(ｏｒｄｅｒｓ)或强制性命令(ｐｅｒ￣ 位一体的仲裁机制ꎻ同年 １１月ꎬ中国贸仲修订并 ｅｍｐｔｏｒｙ ｏｒｄｅｒｓ)ꎻ中国«贸仲２０１５ 版规则»第２３条 通过了新的仲裁规则(以下简称«贸仲２０１５ 版规 称为临时性救济措施ꎻ除此以外ꎬ国际上对临时措 则»)ꎬ规定并引进了临时措施和紧急仲裁的相关 施还有事前强制救济(ｐｒｅｌｉｍｉｎａｒｙ ｉｎｊｕｎｃｔｉｏｎ ｒｅ￣ 概念ꎮ 长期以来ꎬ我国仲裁制度在国际化和专业 ｌｉｅｆ)、中间裁决(ｐｒｏｖｉｓｉｏｎａｌ ｏｒｄｅｒｓ)等名称ꎮ 我国 化与国际通行仲裁规则相差甚远ꎬ饱受诟病ꎬ上海 «ＦＴＺ仲裁规则»、«仲裁法»与«民事诉讼法»中均 «ＦＴＺ仲裁规则»与«贸仲２０１５版规则»)在很大程 未对临时措施直接进行界定ꎬ仅采用列举式的方 度上借鉴了国际主流仲裁机构的经验和成果ꎬ在 法作了简单的规定ꎮ 其中ꎬ«仲裁法»第２８条与第 仲裁制度的国际化和专业化上做出了积极的创新 ６８条分别规定了“财产保全”和“证据保全”的相 和探索ꎮ 我国«ＦＴＺ仲裁规则»无疑让中国仲裁制 关制度ꎻ«民