非法人团体类型化问题初析.docVIP

非法人团体类型化问题初析 　　摘要:依照非法人团体为复数主体的观点,在既有现行法体制下,应从是否登记取得营业执照、团体设立之目的、成员对团体财产关系为标准,廓清非法人团体的外延并对其进行类型化整合。 　　关键词:非法人团体;外延;划分标准;类型 　　中图分类号:G912.2文献标志码:A 文章编号:1002―2589(2009)29―0225―02 　　 　　我国“民诉意见”第40条与“担保法司解”第15条规定的“其他组织”(即本文所谓非法人团体)在外延上存在不同。从法律适用角度看,上述司法解释亦未对非法人团体分类进行探讨。非法人团体非如法人一样受类型强制,因此,廓清其外延,并对非法人团体进行类型化思考,对于立法与律适用皆有实益。 　　 　　一、司法与学理分类评析 　　 　　(一)对“民诉意见”的评析 　　“民诉意见”第40条列举的其他组织”共有8种,别为:(1)依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织;(2)依法登记领取营业执照的合伙型联营企业;(3)依法登记领取营业执照的中外合作经营企业、外资企业;(4)经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体。(5)法人依法设立并领取营业执照的分支机构;(6)中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构;(7)中国人民保险公司设立在各地的分支机构;(8)经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业;(9)符合本条规定的其他组织。” 　　上述司法解释没有将只有一个权利义务归属点的私营独资企业、非法人外资企业排除在非法人团体之外,显然混淆了民法上的团体与其他学科中团体的概念。第4项目前因法律修改已不存。在我国依照现行《社会团体登记管理条例》与《取缔非法民间组织暂行办法》的规定,社团依法符合一定条件者,经登记取得法人资格。未登记的社会团体属于非法民间组织,登记机关应取缔之,以社会团体名义拥有之财产为非法财产,应予没收。1989年《条例》则肯定已登记非法人社会团体的合法地位,只是禁止全国性社会团体采取非法人组织形式。笔者以为,从《宪法》第35条关于公民结社自由的规定出发。对于未登记的社会团体应区分其是否以从事非法活动为目的做区分,对于以从事非法活动为目的设立的社会团体应采取取缔、禁止的态度,民事上否认其行为的效力;对于以合法目的而设立的社会团体应提供法律上的保护,承认其合法地位,不应一律采取取缔禁止的态度。这可以与国外关于无权利能力社团相比较,在德国被法律禁止的“仅仅是那些‘其目的或活动范围或者触犯刑法或者违反宪法秩序,或者违背人民相互理解的思想’的结社。德国公民在一定范围内所享有的自由结社的基本权利首先是针对国家的权利。除上述理由外,国家不得以其他理由禁止社团,也不得禁止个人与他人共同设立或参加或加入社团。公法也不得规定,结社必须先取得行政官署的许可,也不允许在基本法规定的原因外解散社团。”①设立无权利能力社团无需登记只需要一个不拘形式的设立行为与设立人所制定的章程。法律也不规定成员最低数与章程的内容,完全建立在自治基础上。此种立法可资赞同。 　　第5-7项都为法人分支机构。法人分支机构不具有法人资格,而为法人组成部分。将法人分支机构理解为团体,与将法人理解为团体无异,都是错误的。法人分支机构负责人在法人授权范围内对外从事经营活动,性质上为代理,权利义务归属于作为被代理人的法人。 　　第8项中非法人乡镇企业,依照《乡镇企业法》第2条规定,是指以“农村集体经济组织或农民投资为主”的企业。各地实施办法中规定不一。有称“乡镇企业,是指乡(镇)办企业,村(村民小组)办企业,农民联户(合伙)办企业,户(个体)办企业,以及农村股份制、股份合作制和联营企业。”②、有称“乡镇企业可以采取下列形式:(一)乡镇、村集体企业;(二)股份有限公司、有限责任公司;(三)股份合作制企业;(四)农民个人独资企业、合伙企业;(五)前四项所述企业与香港、澳门、台湾地区和外国投资者联办的企业;(六)法律、法规规定其他形式的企业。”③ 　　上述乡镇企业,在由一个自然人出资情况下,其权利义务实际上归属于作为出资人的“一个自然人”,不应视为非法人团体;在由乡镇、村(组)集体出资而不具有法人资格情况下,其权利义务归属于集体,性质应为总有型非法人团体。 　　街道集体办企业性质上与乡镇集体等农村集体经济组织办企业同,应属于总有型团体。 　　由此上述司法解释以“团体为主体的集合,为权利义务多个归属点”标准衡量,只有不具有法人资格的合伙企业、合伙型联营、中外合作企业、乡镇、村、组办企业等多个投资主体情形下设立的非法人企业应视为非法人团体。 　　(二)对“担保法司解”的评析 　　“担保法司解”第15条规定的其他组织有以下5种:(1)依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业;(2)依法登记领取营业执照的