第五章外国法的适用和排除.pptVIP

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第五章外国法的适用和排除

第五章 外国法的适用和排除 目的与要求:   1.重点掌握反致的产生原因及几个典型案 例;法律规避的概念与构成要件;公共秩序 保留的概念;法律规避与公共秩序保留的区 别 。          2.掌握外国法内容无法查明时的解决方 法、适用错误时的救济方法;我国关于法律 规避与外国法内容的查明的相关规定;公共 秩序保留的理念与实践发展脉络;会分析我 国的公共秩序保留条款及相关知识。 3.了解我国对反致的态度;各国对法律规避 效力的态度;外国法内容的查明的含义、性 质等;了解公共秩序保留在司法运作中应注 意的事项。 一、反致的概念及种类 (一) 反致 思考下面案件的法律适用路径: 一在日本有住所的中国公民,未留遗嘱而死亡,在 中国遗留有动产,为此动产的继承,其亲属在日本国 法院起诉。根据日本的冲突规范,继承本应适用被继 承人的本国法,即中国法,但中国的冲突规则却规定 动产继承适用继承人死亡时的住所地法,即日本法。 这时日本法院如采用了中国的这一冲突法的指引而适 用了自己的继承法判决了案件。 一、反致的概念及种类 思考“福果案:”的法律适用路径: 法国冲突法——巴伐利亚法冲突法——法国 实体法——狭义反致 可见,对于某一涉外民事关系,甲国(法 院国)根据本国的冲突规范指引乙国的法律作 准据法时,认为应包括乙国的冲突法,而依乙 国冲突规范的规定却应适用甲国的实体法作准 据法,结果甲国法院根据本国的实体法判决案 件的制度,就是狭义反致。 一、反致的概念及种类 (二)转致 思考下面案件的法律适用路径: 一中国公民,在德国有住所,未留遗嘱死亡,在英国遗留有动产,其亲属为此项动产的继承而在英国法院起诉。依英国的冲突规范,动产的继承应适用死者的住所地法即德国法,但依德国冲突规范,继承应适用死者死亡时的本国法,即中国法,如果英国法院最终适用了中国继承法判案。 一、反致的概念及种类 思考“特鲁福特案”的法律适用路径: 英国冲突法——法国冲突法——瑞士实体 法——转致 可见,所谓转致就是对于某一涉外民事关系,依甲国(法院国)的冲突规范本应适用乙国法,但它认为指定的乙国法应包括乙国的冲突法,而乙国的冲突规范又规定此种民事关系应适用丙国实体法,最后甲国法院适用丙国实体法作出了判决的情况。 一、反致的概念及种类 (三)间接反致 思考下面案件的法律适用路径: 一住所在中国的秘鲁人,死于中国,在日本留有 不动产,其亲属就该不动产的继承在日本法院提起诉 讼。依日本冲突规范的规定,应适用死者的本国法即 秘鲁法,但秘鲁冲突规范规定适用死者最后的住所地 法即中国法,而中国的冲突规范却规定不动产继承适 用不动产所在地法即日本法,结果日本法院最后适用 了日本的继承法。 一、反致的概念及种类 日本冲突法——秘鲁冲突法——中国冲突 法——日本实体法——间接反致 可见,所谓间接反致就是对于涉外民事关 系,甲国(法院国)冲突规范指定适用乙国法, 但乙国冲突规范又指定适用(包括冲突法在内 的)丙国法,丙国冲突规范却指定适用甲国实 体法作准据汉,最后甲国法院适用本国的实体 法来判决案件的情况。 二、反致产生的三个缺一不可的条件   1.主观条件:法院地国认为其冲突规范指 向的外国法既包括实体法也包括冲突法。   2.法律条件:相关国家的冲突规范本质上 不同。   3.客观条件:致送关系没有中断 致送关系没有中断解析 分析案件:   甲国:不动产依不动产所在地法;动产依被继 承人死亡时住所地法。乙国:不动产依被继承人 本国法;动产依动产所在地法。   案1、甲国公民死于乙国在乙国有动产、住 所,在甲国起诉;案2、甲国公民死于乙国在乙有 不动产、住所,在乙起诉;案3、乙国公民死于甲 国,在甲有不动产,在甲起诉。   案1、3就是因为致送关系中断而不再反致。 三、该制度的发展趋势与我国的态度   反致可以使法律的选择空间增大,这符合现 代社会的法律选择理念。一定程度上有利于案 件的公平合理解决。是一种很富生命力的制度。 但其适用领域应有所限制,一般说来合同一块是 不能反致的,这为国际社会所认可,因为此制度 会使合同处于不稳定状态,不利于交易安全。 反致小练习   假设:秘鲁法规定:继承依死者最后住所在 法。《日本法例》规定:继承应适用被继承人的 本国法,即中国法。《民法通则》规定:遗产的 法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法, 不动产依不动产所在地法。则:   1.住所在日本的中国人,未留遗嘱而亡,在 中国有动产,为此遗产在日本涉诉如日本接受反 致,则此案用哪种法?在中国涉诉将

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