建设工施工合同签订及合同效力应注意的问题――建设工程施工合同讲义(一).doc

PAGE \* MERGEFORMAT - 34 - 建设工程施工合同签订及合同效力 应注意的问题 ——建设工程施工合同讲义（一） 很高兴能和大家一起学习交流关于建设工程施工合同方面的法律知识。建设工程施工合同领域的法律知识应该说内容非常丰富，覆盖面很广，一般涉及到的法律关系也很复杂。我们也处于一个不断的学习过程当中，今天的交流也可以说是现学现卖，有什么不对的地方还希望大家能够批评、指正。另外我想说的一点是，从现在的建筑市场看，这是一个买方市场，我们建设单位处于一定的被动地位，在谈判的时候往往没有太多的话语权，在签订合同时大量的不平等条款甚至是不可避免。但是我想我们应当清楚这些条款可能会带来的风险，以及在实际履行过程中如何化解或避免这些风险，不能避免的如何将损失降低到最低的程度，这是需要我们积极努力去争取的。今天我想主要就建设工程施工合同签订以及合同无效、解除的后果及处理原则简单地和大家做以交流。像实践当中经常遇到的黑白合同问题，签证索赔，工程造价、结算风险控制，工程分包、挂靠，工期、工程质量索赔，垫资风险的化解等一些更为专业和复杂的问题，希望在以后的时间里能和大家做进一步的交流。今天和大家交流的主要内容有： 一、建设工程施工合同常见的争议 二、签订建设工程施工合同应注意的问题 1、要严格审查发包人的主体资格及履约信用 2、尽量采用《建设工程施工合同示范文本》，准确理解“通用条款”，对专用条款的填写要完整、清晰、合理，特别注意关于造价、工程款支付与结算、工期、工程质量等条款的约定。 3、高度注意合同中约定由承包人承担的风险条款。 三、建设工程施工合同无效及相应的法律后果 1、建设工程施工合同效力的认定 2、施工合同无效的处理原则和后果 四、建设工程施工合同解除及相应的法律后果 1、建设工程施工合同解除的条件 2、建设工程施工合同解除应注意的问题 3、建设工程施工合同解除后的处理 五、建设工程施工合同争议处理管辖的选择 1、管辖概述 2、建设工程施工合同纠纷管辖 3、争议管辖的风险控制 一、建设工程施工合同常见的争议 1、工程款支付争议，最多，约占法院受理工程案件的80%； 2、合同效力争议； 3、合同解除争议； 4、工程质量争议； 5、造价结算争议； 6、工程款欠付利息争议； 7、垫资争议； 8、工期争议； 9、保修及退还保修金争议。 二、签订建设工程施工合同应注意的问题 1、要严格审查发包人的主体资格及履约信用 （1）首先要审查建设单位是否依法领取企业法人营业执照以及相应的经营资格和等级证书。 我国合同法对于发包人的主体资格都没有一个明确的限定，从实践当中看发包人一般都是法人或其他组织，自然人一般不是发包人，不过法律并没有排斥自然人的发包人地位。如果发包人是房地产开发企业，就要注意发包人是否具备相应的资质等级。 （2）要注意建设单位签约代表人的资格； （3）审查工程项目的合法性；建设项目的相关手续是否齐全，比如说：建设用地是否已经批准？是否列入投资计划？规划、设计有没有得到批准？有没有取得建设工程规划许可证和建设工程施工许可证？如果是要强制招标的，有没有进行招标。等等。 （4）要着重审查发包人的履约信用。发包人的资信风险总结一下主要表现为如下几种情况： 1）经济情况发生变化，如经济状况恶化，濒于倒闭，无力继续实施工程，无力支付工程款，工程被迫中止。 2）信誉差、不诚实、有意拖欠工程款，或对承包人合理的索赔要求不作答复； 3）为了不支付或少支付工程款，在工程中刁难承包人，滥用权利，施行罚款或扣款； 4）经常改变主意，如改变设计方案、实施方案，打乱工程施工秩序，且不想支付补偿。 2、尽量采用《建设工程施工合同示范文本》，准确理解“通用条款”，对专用条款的填写要完整、清晰、合理，特别注意关于造价、工程款支付与结算、工期、工程质量等条款的约定 （1）签订建设工程施工合同示范文本时要注意的问题： 首先，合同内容要填写完整。大家都知道合同示范文本一般分为协议书、通用条款、专用条款、附件等四个部分。这其中除了通用条款不用另外填写外，其他部分都是需要当事人双方约定、填写的。实践中常出现应填写内容的横线处空白、日期空白等情况，因为合同是一式好几份，空白处很容易自行添加内容，这就有可能为日后纠纷埋下隐患。正确的做法是空白的地方要填满，如果没有内容就用斜线划掉，或注明“此处空白”、“下文空白”、“以下无内容”等字眼。 第二，这种情况一般不会发生，但也应当注意，就是协议书和专用条款的内容要前后一致。因为协议书中有关承发包人、工期、工程价款等工程基本情况的约定，而专用条款中又有这些内容的详细约定，所以一定要注意保持前后一致，避免同一个合同出现自相矛盾的情况。 第三，仔细阅读通用条款，如对通用条款有不同约定的，要在专用条款里约定明确。因为只要专用