比较民法与判例研究的立场和使命-中国民商法律网.PDF

20 15 2 华东政法大学学报 年第 期 比较民法与判例研究的立场和使命 * 朱晓喆 目 次 、 一 引言 、 : 二 重申一个立场 比较法与法教义学 、 三 从概念比较到案例比较 、 : ? ? 四 比较民法与判例研究在中国 何以可能 如何实践 、 : 五 结语 参与法秩序的有机形成和发展 ， ， 摘 要 比较民法研究应以解决实际问题为目的 采用功能主义的研究方法 对各国法制的关联项进行 ， 。 ， ， 比较 寻求较优的问题解决方案 就研究立场而言 在宏观比较过于繁荣的中国当下 比较法的研究应更多地 ， 。 “ ” ， 强调微观方面 即法教义学比较 功能主义与法教义学的结合让比较民法的研究超越了 概念法学 的局限 ， “ ”， 。 ， 以司法机关的裁判或判例为研究对象 关注社会中的 活法 从而获得更真实可信的结论 当下中国 民法学 “ 、 、 ” ， 人的使命应当是将 法教义学 比较法 案例研究 结合起来 通过判例研究展开学界与司法实务界的良性互 ， ; 。 动 促进法律的合理化发展 用点点滴滴法教义学知识的累积构建当代中国的法学和法治 关键词 比较民法 判例研究 法教义学 比较法 功能主义 、 一 引言 19 (Jhering) 《 》 世纪伟大的德国法学家耶林 在 不同发展阶段的罗马法精神 的开篇谈到罗马法对于当代 ， “ ” :“ ， 世界的意义时 就法律继受提出过著名的 金鸡纳霜 比喻 继受异域法制不是一个民族性的问题 而仅是 。 ， ; 一个简单的合目的性和需求的问题 在自家中有同样好的或更好的东西时 没有人愿意再从远处获取之 但 〔1 〕 只有傻子才会因为金鸡纳霜不是生长于自己园圃中而弃之不用。” 耶林是将罗马法与当代法律世界作一种历史的纵向比较。20 世纪的比较法学家一再借用这个比喻来 ， ，