红筹架构企业回归a股首发上市实践与监管研究.pdfVIP

证券法苑(2013l 第九卷。第545-581页 红筹架构企业回归A股首发 上市实践与监管研究+ 郭雳”陈俐利“+ 摘要：红筹架构企业回归A股是全球证券市场 和监管竞争的体现。该现象与红筹股回归、红筹股 私有化回归既有联系又存在重要区别，同时其本身 依据股权、资产或协议控制型等不同架构也呈现出 各自特点。证监会在审核中确立了清理境外壳公 司、控制权回境与实质拆除红筹架构、信息披露与 合规性要求等重点及例外处理，近20项实例在类 红筹、返程投资、对赌协议、协议控制、外汇登记和 税收优惠补缴等问题上丰富着中国证券法律。其 所折射出的更是企业需求、市场实践与制度供给之 间的精彩互动。 关键词：红筹架构境外上市A股发行 返 程投资 协议控制 对赌协议 资本的世界正变得越来越平。企业选择发行 上市地，往往基于对审批便捷度、上市门槛、股东退 ·国家社科基金项目(1lCFX038)。 ··北京大学法学院教授。 ·+·申银万国证券股份公司。 万方数据 证券法苑(第九卷) 出及后续融资便利、估值及信誉附加等诸多方面的权衡。20多年前， 中国公司开启了境外上市的旅程，而红筹架构逐渐成为常见甚至是主 流的模式，其中又可细分出股权控制型、资产控制型以及协议控制型等 不同红筹架构，演绎了无数精彩故事。近年来，随着市场和政策环境的 变化，又出现了红筹架构企业回归的现象，即已搭建了红筹架构但未境 外上市的企业，通过拆除红筹架构的方式转回境内资本市场进行A股 首发上市(no)。除了资金方面的供求；其所反映的还有制度的供需。 规则接受者不断调整和塑造自身的偏好’，努力将这些信号传递给规则 提供者，而后者同样要在全球竞争的环境下给予回应。整个过程都会 对既有监管思路和架构提出挑战，规则重塑籍此推进。 本文关注和检讨这一有趣实践。第一部分以历史演进为脉络，交 代从红筹海外上市到红筹回归的背景。第二部分集中开展概念辨析， 厘清了红筹架构企业回归与红筹股回归、红筹股私有化回归等近似活 动的关系。第三部分简要总结了证监会对于这类实践的基本立场和审 核重点。第四部分通过细致梳理、比较已有的近20宗成功实例及国内 外有关司法案例，对相关操作和监管的逻辑、效果、合法性和自洽性进 行了评价，特别是就相关的类红筹、返程投资、对赌协议、协议控制、外 汇登记和税收优惠补缴等问题做了讨论，阐述了自己的认识。第五部 分总结全文及作者观点，并提出对未来发展的看法。 一、背景：从红筹上市到红筹回归 改革开放以来，境内企业到境外首发上市可以采用境外直接首发上 市和境外间接首发上市两种方式。境外直接首发上市，又称“境外直接 上市”，是指在中国境内注册的股份有限公司直接到境外首发上市，所发 行的股票属于境外上市外资股。在香港(HongKong)、纽约(New 依其所在地英文首字母被称为“H股”、“N股”、“s股”和“L股”。境内 企业境外直接首发上市需要经中国证券监督管理委员会(“证监会”)审 批，所筹资金可以在监管部门批准后以证券投资方式调回境内使用。 万方数据 红筹架构企业回归A股首发上市实践与监管研究 境外间接首发上市，是指控制境内企业权益的境外注册公司在境 外首发上市，所筹资金主要通过外商直接投资的方式调回境内。它 属于造壳上市的一种，20世纪90年代初缘起于美国证券市场[1】， 后在香港证券市场被广泛采用，是形成“