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  • 2018-12-22 发布于湖北
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国际法第一章节

第一讲 国际法导论 导论 概述 国际法的渊源 国际法的编纂 国际法与国内法的关系 国际法的历史发展 第一节 概述 国际法的概念 国际法的特征及作用 国际法的效力根据 一、国际法的概念 国际法的概念 国际法的名称 国际法和国际私法 国际法的分类 (一)国际法的概念 国际法,亦称国际公法,主要是国家之间的法律。 国际法的调整对象主要是国家之间的关系,因此也被称为国际公法。 国际法是国家间交往中形成的,主要用以调整国家之间关系的有法律拘束力的原则、规则和规章制度的总体。 与具体的条约、国际习惯法不同,一般意义上的国际法是一种抽象的、理论化的学说,可称为“国际法学”或“国际法原理”。本书基本是关于实在国际法的法学理论。 (二)国际法的名称 17世纪以前,万民法。 格老秀斯——《战争与和平法》 跨国法 调整一切跨越国界的行为或事件的法律,它适用于国家相互之间的关系、国家与外国个人或公司法人之间的关系以及不同国家的个人之间的关系。(公、私) International law 出自于1789年出版的英国著名法学家边沁(Jereny Bentham)《道德与立法原则导论》一书。 汉语中的“国际法” 这一名词是第一次鸦片战争前后从西方传入中国。 美国传教士丁韪良(William A.P. Martin)翻译,并于1864年出版了《万国公法》一书(原书名英文为Elements of International Law)。 清朝末年,受日本学者的影响,中国以“国际法”或“国际公法”代替“万国公法”一词,约定俗成至今。 (三)国际公法与国际私法 国际私法 是调整国际民事关系的法律部门。 国际私法调整的对象 主要是不同国家的私人之间的关系,即有涉外因素的民事法律关系,这种关系主要由国内法加以解决。 各国为了解决和防止国家之间发生的法律冲突问题,也签订了一些国际公约,从而使国家承担国际义务。在这个范围内,国际私法也调整国家之间的关系。例如《联合国国际货物销售合同公约》 (四)国际法的分类 国际关系可分为多边、双边;在多边关系中,有普遍性关系、区域性关系和某些特殊关系。受多元国际关系的制约,产生普遍国际法、区域国际法和特殊国际法。 普遍国际法 适用于世界上所有国家,其原则、规则和制度对一切国家都有拘束力。 区域性国际法 仅对某一特定地区内的国家有拘束力的国际法 。 特殊国际法 只对于两个或少数国家有拘束力的特殊国际法。 二、国际法的特征及作用 国际法的特征 国际法的法律特征 国际法的作用 国际道德及国际礼让 (一)国际法的特征 国际法的主体主要是国家 国际法是国家以协议的方式来制定的 国际法采取与国内法不同的强制实施方式 注意: 需要指出的是,尽管国际法不能借助国内法那样的强制执行机制来处理国际违法行为,但是有越来越多的政府间国际组织发展了各自的解决国际争端机制,如联合国的解决国际争端机制、世界贸易组织的争端解决机制和欧洲法院的争端解决机制。 一些新设的国际司法机构,如南斯拉夫国际刑事法庭、卢旺达国际刑事法庭、国际海洋法法庭和国际刑事法院。 (二)国际法的法律特征 有关“国际法是不是法”的争论 国际法缺少实效性,即经常被违反 国际法不存在作为法的不可缺少的要素,即对违法行为的强制(制裁)。 如何正确对待这两种观点 国际法是一个特殊的法律体系 国际法为国家规定了一整套处理其对外关系的行为规则,为国家规定了国际法上的权利义务。 国际法具有强制性,只不过与国内法的强制方式不同而已,但是特殊的强制方式仍然是强制的方式。(报复和战争) 一些重要的国际条约都明确规定了国际法的效力。 国际实践证明:国际法作为国家之间的法律不仅为世界各国所公认,而且各国也是遵守的。 (三)国际法的作用 1、国际法是衡量和裁判国际行为的是非标准 2、国际法对一切国家具有约束力 3、国际法主要是确立国家间某种权利与义务的法律形式 (四)国际道德和国际礼让 国际道德和国际礼让均无法律拘束力,违反国际道德和国际礼让的行为,可以构成不友好行为,影响有关国家之间的关系,但它不构成国际不法行为,也不引起国际法律责任。 三、国际法的效力根据 自然法学派 实在法学派 折衷法学派 其他 国际法是法律,对其效力依据大体上分为两派:自然法学派和实在法学派,在两个学派之间出现所谓的折衷法学派,即格老秀斯法学派。 (一)自然法学派 主张 国际法是从自然法派生而来,自然法是国际法的基础。 评价 缺陷:以“人类理性”、“自然正义”等抽象或主观的概念为依据,缺乏确定性。 自然法学派重视法律在内容上的正义性,这是应当予以肯定的。 代表人物 德国海德堡大学自然法和国际法教授普芬道夫 19世纪被实在法学派取代 自然法学派的复兴 一战后出现了社会连带学派 批判实在法学派时出现规范法学派 社会连带学派 主张 国际

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