中国建设工程争议解决年度观察（2013）.PDFVIP

中国建设工程争议解决年度观察 （２０１３） 谭敬慧 　内容摘要 　　随着中国近年来基本建设与投资领域的持续高速发展，工程 建设项目的管理模式和行业发展发生着一定的变化，市场处于非 常活跃的状态，围绕投资人和承包人之间的法律关系日趋复杂， 其利益冲突也与市场经济发展中的矛盾紧密联系着。同时，当纷 争的解决超出了当事方的掌控时，和解、争端评审、调解及至仲 裁与诉讼，都是正确解决经济社会利益冲突的有效路径，且诉诸 法律必然是其终极选择。 与国外工程纠纷有所不同的是，我国建设工程领域的法律问 题因其法律体系的特殊性，也因其经济法的属性，呈现出问题的 层次性和特殊性，因此尽管我国建设工程法律体系的立法历程不 长，但是对于我国在相当一个时期的工程建设发展起到了非常积 极的指引作用。基于新时期建设工程纠纷的复杂性，为更好地了 解和解决该类问题，２０１３年之初，对过往工程法律与纠纷的发展 进行了回顾，以期更好地为工程建设提供法律支持。  谭敬慧，建纬 （北京）律师事务所主任。 　　　５３ 　　中国建设工程争议解决年度观察 （２０１３）　 　　 　关键词 ２０１２　建设工程　争议解决　法律动向　案件动向 一、工程法律发展动向 （一）招标投标法律发展动向 １《招标投标法实施条例》的颁布实施对工程建设发包与承包活动产生 重要影响 ２０１２年工程相关法律法规最大的变化当属 《中华人民共和国招标投标法 实施条例》（以下简称 《实施条例》）的实施。 与西方国家招标采购法律规范不同，我国调整工程建设领域招标采购活 动的法律包括 《招标投标法》、《政府采购法》以及相关的法律规范文件等。 其中 《招标投标法》的调整范围为中国境内的所有招标投标活动，且对于程 序规定较为明确和细致，因此国内的工程建设活动极大地受到了 《招标投标 法》的影响。但随着工程实践的快速发展，《招标投标法》中的部分规定较为 原则，缺乏可操作性。因此，《实施条例》的颁布，对于 《招标投标法》中存 在的不足和缺陷，进行了最大限度地细化和补充，同时充分考虑了新型招标 采购业务的特点，对招标投标法律制度进行了探索与创新，如对不同项目招 标方式的不同要求、两阶段招标、异议前置等进行了详细的规定。具体包括： （１）进一步区分不同项目进行招标活动规制，实现效率和秩序的双重价 值追求。对于应当适用 《招标投标法》的招标投标活动，该法分三类项目进 行规制，其中最严格的为国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标 的项目，如要求应当公开招标、选择排名第一等规定的作为中标人等；第二 类为非国有资金控股或占主导地位的依法必须招标项目；第三类为自愿招标 项目。 同时为了强调特殊项目在推进过程中的效率，兼顾公平公正原则，《实施 条例》还规定了可以不进行招标的快速路径，亦即俗称 “快速通道”，主要包 括需要采用不可替代的专利或者专有技术的、采购人能够自行建设的、通过 招标确定的具有建设资质的特许经营投资人等情形。 ２）对于行政职能的冲突进行了协调规范。《实施条例》强化了国家发展 （ 改革部门指导和协调监督职能，科学合理地规范了包括地方人民政府、财政 　　　５４ （第８３辑） 　　 　北京仲裁 　　 部门和监察部门在内的各监督部门的监督职责，厘清了财政部门与招标投标 活动的行业主管部门之间的监督职能。 （３）明确两阶段招标制度。为了解决技术复杂项目的招标问题，通过借 鉴 《联合国国际贸易法委员会货物、工程和服务采购示范法》以及其他国家 的招标采购模式，同时参考了我国 《科技项目招标投标管理暂行办法》，《实 施条例》明确了两阶段招标制度。该制度是针对高新技术和专业