第八章合同与建设工程监理合同第一节合同概述第二节建设.pptVIP

（八）定金担保和既约定违约金又约定定金的法律规定 1．定金担保的法律规定 《合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。” 2．当事人既约定违约金又约定定金的法律规定 《合同法》第一百一十六条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择使用违约金或者定金条款。” （九）不可抗力事件发生的免责规定 1．不可抗力事件的免责规定 《合同法》第一百一十七条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。” 2．不可抗力事件发生后，当事人的通知义务 《合同法》第一百一十八条规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应在合理期限内提供证明。” （十）合同当事人一方违约后相对人的减损义务 《合同法》第一百一十九条规定：“当事人一方违约后，对方应采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。” （十一）当事人双方相互违约的责任承担 《合同法》第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。” （十二）当事人因第三人原因而违约的责任承担 1．当事人因第三人原因而违约的责任承担的法律规定 《合同法》第一百二十一条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任，当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。” 2．违约责任承担的相对性原则 依照上述法条的规定，因第三人的原因造成的违约事实，仍由合同当事人一方承担违约责任。这是由合同的相对性原则决定的。依据合同相对性，只有合同当事人才有权向相对人提出履行的请求，或者向相对人承担义务，其他任何第三人不承担任何合同中的义务，所以，第三人的行为不构成合同违约行为。 债务人与第三人之间的纠纷依照法律规定或者依据约定解决。债务人与第三人之间的关系属于另一独立的法律关系，应当依照有关法律规定另行解决。 （十三）违约损害赔偿责任中受损害方的权益保护选择权 1．受损害方权益保护的选择权的法律规定 《合同法》第一百二十二条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。” 2．违约损害赔偿责任的概念 是指违约方因违约行为侵害对方人身、财产权益时，应承担的损害赔偿责任。 3．违约行为与侵权行为竞合的责任承担 当违约人引起对方人身、财产权益受到侵害的违约行为同时也符合侵权行为的特征时，那么受害人既可以依据合同追究对方当事人的违约责任，也可以有根据合同而直接追究当事人的侵权行为责任。 （十四）解决合同争议的方式 合同当事人之间发生争议，有时是难免的。如果争议发生了，当事人之间首先应当依据公平合理和诚实信用的原则，本着互谅互让的精神，进行自愿协商解决争议，或者通过调解解决纠纷。如果当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以依据“或裁或审制”的规定，请求仲裁机构仲裁，或者向人民法院起诉，以求裁判彼此之间的纠纷。 当事人应当履行发生法律效力的裁决、仲裁裁决、调解书；拒不履行的，对方可以请求人民法院执行。 第二节 建设监理合同概述 一、监理合同的概念 根据民事法律关系必须具备三个要素的原则，作为合同这种民事法律关系，也应有权利主体、权利客体和内容。 监理合同的主体是工程业主和工程建设监理单位；权利客体是业主委托监理单位对工程建设实施的监理工作，内容则是在实施工程建设过程中双方的权利和义务。 根据监理合同的三要素，它的概念应该是：建设工程的业主与监理单位，为完成委托的工程建设监理工作，明确相互权利和义务的协议。 二、监理合同的特点 监理合同是合同的一种，除具有