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第八章 建设工程合同管理法规 学习要点 掌握合同以及建设工程合同的含义 了解建设工程合同的特征及立法概况 掌握建设工程合同的签订程序 理解缔约过失责任的含义及与违约责任的区别 掌握建设工程合同履行的担保的相关内容 了解建设工程合同索赔的概念及原因 第一节 概 述 一、建设工程合同的概念 合同，又称契约，是当事人之间确立一定权利、义务关系的协议。 广义的合同，泛指一切能发生某种权利、义务关系的协议。 狭义的合同，是平等主体之间确立民事权利、义务的协议。 建设工程合同是承包方与发包方之间确立的承包方完成约定的工程项目，发包方支付价款与酬金的协议，它包括工程勘察、设计、施工合同。 二、建设工程合同的特征 ⒈合同标的的特殊性 ⒉合同主体的特殊性 ⒊合同形式的特殊性 ⒋合同监督管理的特殊性 三、工程建设合同管理法规立法概况 《中华人民共和国合同法》，并于1999年10月1日起正 式施行 国务院颁发的《建设工程勘察设计合同条例》(1983年) 《建筑安装工程承包合同条例》(1983年) 建设部发布的《建设工程施工合同管理办法》(1993年) 建设部、国家工商行政管理总局共同发布的《建设工程勘察设计合同管理办法》(1996年) 第二节 建设工程合同的签订 一、建设工程合同签订的原则 ⒈平等原则 ⒉合同自由原则 ⒊公平原则 ⒋诚实信用原则 ⒌遵守法律，尊重社会公德，不得损害社会公共利益的 原则 二、建设工程合同签订的程序 要约邀请—要约—承诺 ⒈要约邀请 要约邀请是指当事人一方邀请不特定的另一方向自己提出要约的意思表示。 在建设工程合同签订的过程中，发包方发布招标通告或招标邀请书的行为就是一种要约邀请行为。 ⒉要约 要约是指当事人一方向另一方提出合同条件，希望另一方订立合同的意思表示。提出要约的一方称为要约人，另一方则称为受要约人。 在建设工程合同签订的过程中，承包方向发包方递交投标文件的投标行为就是一种要约行为。 ⒊承诺 承诺是指受要约人完全同意要约的意思表示。 在招标投标中，发包方经过开标、评标过程，最后发出中标通知书，确立承包方的行为即为承诺。 三、建设工程合同的主要内容 ⒈合同文件的组成部分； ⒉建设工程项目的概况； ⒊建设工程合同当事人的责任； ⒋建设工程合同款与支付； ⒌竣工与决算。 四、缔约过失责任 ⒈缔约过失责任的概念 缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方当事人因过错而导致另一方信赖利益的损失所应承担的民事责任。 ⒉《合同法》规定如下情况承担缔约过失责任： ⑴假借订立合同，恶意进行磋商； ⑵故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况； ⑶其他违背城实信用原则的行为； ⑷泄露或不正当使用对方的商业秘密。 ⒊缔约过失与违约责任的区别： ⑴依据不同； ⑵责任形成的要件不同； ⑶责任承担方式不同。 第三节 建设工程合同的履行 一、建设工程合同履行的原则 ⒈实际履行原则 ⒉全面履行原则 二、合同履行中的抗辩权 抗辩权，是指当事人一方依法对抗对方要求和权利主张的权利。 合同履行中的抗辩权，就是在双方劳务合同中，在满足一定法定条件时，合同当事人一方可以对抗对方当事人的履行要求，暂时拒绝履行合同约定的义务的权利。 三、建设工程合同履行的担保 合同履行的担保，是保证合同履行的一项法律制度，是合同当事人为全面履行合同及避免因对方违约遭受损失而设定的保证措施。 建设工程合同的担保形式主要有保证、抵押、定金、留置和质押。 ⒈保证 保证是指保证人与债权人约定，当债务人(被保证人)不履行债务时，由保证人按照约定代为履行或代为承担责任的担保方式。 《担保法》规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。” 《担保法》规定：“国家机关、事业单位及社会团体不得担当保证人替人担保。” ⒉抵押 抵押是指合同当事人一方或者当事人以外的第三人向另一方当事人提供一定的财产作为抵押，以保证合同履行的担保方式。 《担保法》规定：“抵押物为土地使用权、城市房地产、林木、乡镇企业的厂房、航空器、船舶、车辆、企业的设备、和其他动产的，应到相关部门办理抵押物登记手续，否则，抵押合同无效。” ⒊定金 定金是合同签订后，但还没有履行前，当事人一方向另一方支付一定数额的金钱或其他有价代替物，以保证合同履行的担保方式。 ①定金与预付款的区别：定金起担保作用，预付款起资助作用；当当事人违约时，定金起着制裁违约方、补偿被违约方的作用，而预付款则无此作用。 ②定金与违约金的区别：定金是合同的一种担保方式，而违约金只是对违约的一种制裁手段；违约金并不事先支付，被违约方只能通过事后请求支付的方式才能获得。 ⒋留置 留置是指合同当事人一方依