仲裁案外人救济途径初探..doc

仲裁案外人救济途径初探 【关键词】仲裁案外人；救济途径【写作年份】2011年【正文】　　据不完全统计，截止至当年10月末，2011年某市中级人民法院共受理执行案件151件，其中，以仲裁裁决作为执行依据的案件64件，占案件数42%。从中可见，随着经济社会的发展，仲裁因其自治性、高效性、经济性、秘密性、专业性等优点，已成为重要的诉讼替代方式。我国于1994年制定了《中华人民共和国仲裁法》，被称为我国仲裁事业发展史上的里程碑。但我国的仲裁制度，还存在一些比较明显的缺陷，其中表现尤为突出的就是：仲裁当事人恶意串通、仲裁裁决损害案外人合法权益时，案外人在现行的仲裁法律制度下缺乏有效的司法救济途径。笔者结合司法实践，对仲裁裁决可能对案外人造成损害的情形进行初步分析，并在现有法律规范层面下，试图找寻案外人的救济途径。　　一、仲裁裁决可能侵害案外人利益的情形　　1、仲裁裁决了案外人财产。从财产所有权关系看，财产无非是仲裁当事人所有，或者仲裁裁决当事人以外其他人所有。笔者在此并不是说裁决的财产确定地为案外人所有，但正如伏尔泰（法）所言“你所说的话不一定正确，但我誓死捍卫你说话的权利”。当裁决确定权属的财产与案外人具有一定的法律关系时，即，仲裁案外人具有民事诉讼法规定的、有独立请求权第三人的情形时，在诉讼过程中可以通过第三人参加诉讼的方式予以解决，但仲裁却没有设立第三人制度，案外人无从主张权利，甚至根本不知道仲裁的开始、结束，直到执行过程中才获知仲裁的事实。或许有人会说，诉讼过程也不必然为第三人所知晓，其也有可能在诉讼过程中没有参加诉讼而导致无从主张权利，但这种情况下案外人完全可以在执行过程中通过执行异议保障其权利。有人主张仲裁案外人在执行过程中也可以通过案外人异议主张权利，并且持此观点者颇多，但对执行案外人异议的规范略作深入探究，就会发现仲裁作为执行依据时，案外人异议并不能起到相同的保障作用（此点本文后述）。仲裁裁决涉及案外人财产，可能是其于仲裁机构的失误，更可能是其于仲裁当事人恶意串通产生，在此不论。其共性问题是案外人对此无话语权，因为仲裁制度无论是不予执行、撤销仲裁裁决，均规定申请主体为仲裁当事人，而不包括案外人。　　2、通过仲裁转移财产，从而达到减少责任财产的目的。双方当事人之间根本不存在民商事纠纷或者纠纷的金额较小，却虚拟法律关系或人为扩张纠纷金额，继而请求仲裁庭予以确认，以此达到减少责任财产、致案外人及其他债权人债权落空的目的。　　3、分支机构与他人恶意串通，达到损害企业法人利益的目的。分支机构基于执行阶段可以追加企业法人为被执行人的规范基础，与他人虚构法律关系，通过仲裁予以确认后，在执行阶段追加企业法人为被执行人，从而达到非法侵害案外人财产的目的。　　4、其他方法。由于现实生活的复杂性，恶意利用仲裁的情形还有很多，笔者仅就常见类型予以列举。　　二、仲裁失误救济途径从现有法律规范看，对失误仲裁的救济，有申请不予执行、撤销裁决两种方式，权利行使主体只能是仲裁当事人。人民法院在审查仲裁裁决时发现裁决的内容违背社会公共利益时，可依职权裁定不予执行或撤销。仲裁制度并未在仲裁裁决侵害仲裁案外人利益、但不影响公共利益时，赋予案外人救济途径。虽然我们常倡导性地说有权利就有救济，但显然，没有程序权利的保障，实体权利犹如无刃之剑。　　1、案外人异议是否能有效的对案外人进行救济。案外人异议，即案外人对执行标的物主张权利。这又有两种情况，一为“认为原判决、裁定错误的”，二为“与原判决、裁定无关的”。对第二种情形，无论执行依据是法院的判决、裁定，还是仲裁机关的裁决，案外人均可以通过案外人异议、案外人异议之诉保障自己的权利。但对第一种情况，仲裁制度却存在缺陷。详述如下。“认为原判决、裁定错误的”是指作为执行依据的法律文书是就特定物作出的，如果执行依据为法院判决、裁定，执行异议阶段，基于生效法律文书的约束，审查法院不可能做出与判决、裁定相悖的审查结论，故案外人异议必然被驳回。此时，案外人因“认为原判决、裁定错误”，可“依照审判监督程序”保障自己的权利。但当执行依据为仲裁裁决时，在异议审查阶段，因仲裁裁决属生效法律文书，异议审查同样不可能得出与生效裁决相悖的结论，故案外人异议也必然被驳回。此时，案外人是“认为原仲裁裁决错误”，显然不能通过“审判监督程序”纠正“仲裁裁决”。因仲裁制度未赋予案外人启动申请不予执行、撤销的程序权利。同时因未涉及公共利益，法院又不能依职权启动，此时，案外人的权利就无从得到保障。从笔者了解的仲裁制度看，仲裁制度亦未有类似“审判监督程序”的自我纠正制度。　　2、案外人能否通过否认仲裁依据的基础法律关系进行救济。当事人恶意串通，损害第三人的利益时，案外人能否通过否定该民事法律关系达到保障自己权利的目的