民法李石山合同的订立.pptxVIP

第六章合同的成立第一节 合同成立概述 牛牛文库文档分享一、合同成立的概念与意义（一）合同成立的概念合同成立又称合同订立，是指民事主体之间为意思表示并达成合意的状态。合同成立的意义：1．目的在于解决合同是否存在的问题。2．是区分合同责任与缔约过失责任的根本标志。3．合同的成立与生效既有联系又有区别。 牛牛文库文档分享二、合同的成立要件（一）合同的一般成立要件1。订约主体存在双方或多方当事人。2。订约当事人对主要条款达成合意。（1）主要条款主要包括：当事人名称或者姓名、标的和数量。（2）理论上认为：不合意包括公然不合意与隐藏不合意。3．合同的成立应具备要约和承诺阶段。（二）合同的特别成立要件 牛牛文库文档分享第二节要约一、要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。又称为发盘、出盘、发价、报价等。发出要约的人称为要约人，接受要约的人称为受要约人或者承诺人。二、要约的要件1．要约必须有订立合同的意图。要约必须表明要约人在得到承诺时即受其约束的意思。比较：[例]如甲对乙声称“我正在考虑卖掉家中祖传的一幅画，价值5万元。” 牛牛文库文档分享[例]如果甲说“我愿意卖掉家中祖传的一幅画，价值5万元。”是否有订立合同的意图，一般有以下两个标准：首先，要约方如果以语言、文字明示要约经承诺，其即受该意思表示拘束的，这就表明其有订约意图。其次，表意人虽未以语言、文字明示经承诺即受约束的意思，但根据其表意行为，结合交易惯例，第三人能够合理相信其有此意思的，也可认为其有订约意图。 牛牛文库文档分享以下几种情况通常不认为有订立合同的意图：（1）要约邀请。（2）初步磋商。（3）很显然是开玩笑的行为。（4）不以缔结合同为目的的行为。2．要约必须向要约人希望与之订立合同的人发出。要约原则上应向特定的人发出，特定的人可以是一个人，也可以数个人；但不是严格禁止要约向不特定的人发出。 牛牛文库文档分享思考:为什么不严格禁止要约向不特定的人发出？（1）法律在某些特定情况下允许向不特定的人发出订约的提议具有要约的效力。（2）要约人愿意向不特定人发出要约，并自愿承担由此产生的后果，在法律上也是允许的。（3）商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。自动售货机可以认为要约人（特定人）向不特定的人所发出的要约。 牛牛文库文档分享3．要约的内容必须具体确定。所谓具体，是指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。所谓确定，是指要约的内容必须明确、最终、无保留。三、要约与要约邀请的区别 1．要约邀请的概念与特点要约邀请，又称要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。特点：（1）它是指一方邀请对方向自己发出要约。（2）要约邀请只是引诱他人发出要约。 （3）从法律性质上看，它是一种缔约的准备行为。要约邀请本身不发生法律上效果。 牛牛文库文档分享２。要约与要约邀请的区别标准（1）根据法律规定加以确定《合同法》第十五条规定：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。如台湾民法典规定：“货物标定卖价陈列者，视为要约。”《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条 （2）根据当事人的意愿。要约中包含明确的订约的意图。而要约邀请人只是希望对方向自己提出订约的意思表示。 牛牛文库文档分享[例]如甲公司向某自行车厂发出一函电，“我公司急需一批自行车，请来电函告贵厂生产的自行车的最低价”。自行车厂回电告知每辆200元，甲公司即汇款1000元，求购5辆自行车。本案中，自行车厂向对方发函电要求告知自行车最低价的行为是要约还是要约邀请？（3）根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款。（4）根据意思表示是否针对特定人。要约邀请一般是向不特定的人发出的。（5）根据交易的习惯来区分。 牛牛文库文档分享案例分析[基本案情]甲公司因建一栋大楼，急需水泥，向本省的乙、丙、丁水泥厂发出函电，函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂收到函电后，都先后向甲回复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了水泥的价格。而乙水泥厂在发出函电的同时，派车给甲送去了50吨水泥。在该批水泥送达甲之前，甲得知丙水泥厂的水泥质量较好，且价格合理，决定购买丙水泥厂的水泥。随后，丙发函称已准备发货。下午，乙将水泥送到，甲告知乙，他们已决定购买丙水泥厂的水泥，因此不能接受乙送来的水泥。试问：甲是否已构成违约？ 牛牛文库文档分享解析：确定甲是否构成违约，首先须判定买卖合同是否已成立。甲的行为为要约邀请，不构成违约。理由：（1）从当事人的意愿来看，甲表达的是“请速来函电”，“愿”等。（2）从函电的内容是否包含了合同的主要条款。（3）从交易习惯上看，甲在尚未了解水泥的价格与水泥的质量的情况下，是不可能决定派人前往