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第十章 工程建设监理的合同管理 一、合同的基本知识 1、什么是合同 《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚烟、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律规定。”依此说明，我国《合同法》规定的合同是具有财产关系的民事合同，不包括身份关系的合同。 ☆举例：劳动合同；房屋租赁合同；借款合同；施工合同。 2、合同的内容 《合同法》第12条规定 “合同的内容由当事人约定，一般应包括以下条款：(一)当事人的名称或者姓名和住所；(二)标的；(三)数量；(四)质量；(五)价款或者报酬；(六)履行期限、地点和方式；(七)违约责任；(八)解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。” 注：每个合同应具备哪些条款依合同情形不同而各不相同。第12条的规定仅具有提示性意议，并无任何强制效力。 二、施工合同文件与合同条款 1、施工合同文件 1）施工合同文件的内容 （1）合同协议书 规定双方最主要的权力、义务，规定了组成合同的文件及合同当事人对履行合同义务的承诺，并由合同当事人在该文件上签字盖章。 合同法对施工合同条款内容做了列举性的规定： 工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保证期、双方互相协作等条款。 （2）中标通知书 （3）投标书及附件 （4）合同条款 通用条款：是根据法律、行政法规规定及建设工程施工的需要订立，通用于建设工程施工的条款。 专用条款：是发包人与承包人根据法律、行政法规规定，结合具体工程护项目的实际，经协商达成一致意见的条款，是对通用条款的具体化、补充或修改。 （5）规范 （6）图纸 （7）工程量清单 （8）其他 2）合同文件的优先次序 （1）本合同协议书 （2）中标通知书 （3）投标书及其附件 （4）本合同专用条款 （5）本合同通用条款 （6）标准、规范及有关技术文件 （7）图纸 （8）工程量清单 （9）工程施工报价单或预算书 3）合同文件的主导语言 4）合同文件的适用法律 5）合同文件的解释 整体解释原则、目的解释原则、诚实守信原则、交易习惯及惯例原则、反义居先原则、明显证据优先原则、书写文字优先原则。 2、施工合同条款及其标准化 1）合同条款的内容 包括：定义，合同文件的解释，建设单位的权力和义务，承包单位的权力和义务，监理工程师的权力和职责，分包单位和其他承包单位，工程进度、开工和完工，材料、设备和工作质量，支付与证书，工程变更，索赔，安全和环境保护，保险与担保，争议，合同解除与终止，其他。 核心问题是规定各方的权力和义务，以及分配各方的风险责任。 2）合同条款的标准化 3）常见的标准合同条款 FIDIC（国际咨询工程师联合会） ICE(英国土木工程学会) EDF（欧洲发展基金会） 建设工程施工合同 3、《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201） 1）组成 协议书：工程概况、工程范围、合同工期、质量标准、合同价款等 通用条款：是根据法律、行政法规规定及建设工程施工的需要订立，通用于建设工程施工的条款。包括11个部分（共47条，193款）。 专用条款：由于建设工程的内容各不相同，合同的具体条款也有所变化，因此需要对通用条款进行必要的修改、补充，即配之以专用条款。 举例 通用条款： 二、双方一般权利和义务 …… ９．承包人工作　　９．１承包人按专用条款约定的内容和时间完成以下工作：　　（１）根据发包人委托，在其设计资质等级和业务允许的范围内，完成施工图设计或与工程配套的设计，经工程师确认后使用，发包人承担由此发生的费用；　　（２）向工程师提供年、季、月度工程进度计划及相应进度统计报表；　　（３）根据工程需要，提供和维修非夜间施工使用的照明、围栏设施，并负责安全保卫； （４）按专用条款约定的数量和要求，向发包人提供施工场地办公和生活的房屋及设施，发包人承担由此发生的费用；　　（５）遵守政府有关主管部门对施工场地交通、施工噪音以及环境保护和安全生产等的管理规定，按规定办理有关手续，并以书面形式通知发包人，发包人承担由此发生的费用，因承包人责任造成的罚款除外；　　（６）已竣工工程未交付发包人之前，承包人按专用条款约定负责已完工程的保护工作，保护期间发生损坏，承包人自费予以修复；发包人要求承包人采取特殊措施保护的工程部位和相应的追加合同价款，双方在专用条款内约定； （７）按专用条款约定做好施工场地地下管线和邻近建筑物、构筑物（包括文物保护建筑）、古树名木的保护工作；　　（８）保证施工场地清洁符合环境卫生管理