略论民事审判中的情理因素意蕴与现代适用-燕山大学学报.PDFVIP

卷 期 燕山大学学报 （哲学社会科学版） 年 月 略论民事审判中的情理因素意蕴与现代适用 陈慰星 华侨大学法学院，福建泉州 ） 摘 要 在司法的 “社会学的时代”，现代民事司法裁判技术必须从简单依据刚性的法律 规范这种 “公开的文本”，走向吸纳融合情理规则的 “隐藏的文本”。基于诉讼的进入、职业 意图和程序滥用等原因，势必使得柔性的调解机制平台、常识化处理依据和高弹性的释明 行使成为现代民事审判的发展框架，而其中的技术运用核心还是源于情理因素。 关键词 民事审判；情理规则；适用 中图分类号 文献标识码 文章编号 生态。情理因素在具体司法中的体现，更多程度会 、理性司法下的情理意蕴 形成“隐藏的文本”而发挥作用；但是在台前的依 现代司法作为控制国家权力行使恣意，提供民 据中，可能裁判还是更多地会借助于狭义的法理化 众权利救济平台并借此塑造和谐法律秩序的制度 的解析论证路径，去实现法院自身“法律化”的外 架构，需要极其精密细致的制度设计和规则运行。 观和格式。由是，在一个发展的状态中，才形成从 而其中，理性司法就是一个典型的特征，并且也成 审判中所展开的，纠纷处理结果脱离不可言说的 为趋向良性民事审判方式的一个重要内 。从理性 “沉默的知”这种隐藏文本状态，而成为以法言法 的特性出发，其重点在于对对象的正当性、应当 语的词语概念所表达出的 “话语”，并藉此形成围 性、正常性、可接受性的认识和评判，并决定主体 绕法的理论体系及专业技术知识传播、交往过程中 对客体的取舍态度；由此衍生出的合理性就是合乎 得到 “流通”。 理智而被认为是正常的、合乎规范而被认为是妥当 在这一过程中，适用的法律类型，可以依据彼 的，有根据而被认为是应当的，有理由而被认为是 得拉日茨 （ ）的两分法——将法律分为 可理解的，有价值而被认为是可接受的，有证据而 实在法和直觉法两种，或者称官方法和非官方法。 被认为是可信的，有目标而被认为是自觉的，有效 实在法体现为国家指定的法规和法院判例等，影响 用而被认为是可采纳的等等。 人们独特心理过程的规范性事实；直觉法则是不依 而在很大程度上，这种司法理性的实现，取决 规范性事实为转 的法。实在法为多数社会成员提 于司法本身所适用的法律，即以何种标准来评断是 供统一的行为格式；直觉法的内 则根据不同情况 非并获取裁判结果的正当性。而法院裁判所依赖标 而定。 在司法这一特殊的场景下，法官所代表的 准，实际上就是一种司法规范感。而在现代社会学 是实在法的适用，而当事人所代表的是直觉法的适 研究意义下，规范感所汲取的文本性依据，也已经 用。而直觉法所发轫的个案情况，更多可以被作为 从纯粹的 “公开的文本”（ ）走向 非专业人士的当事人在生活中所认知的一个普适 了更为复杂的“隐藏的文本” ① 的情理关系。为 实现民事纠纷解决本身的结果可