破产程序中的股转债-北京大学经济法.PDFVIP

2015 6 当代法学 年第 期 破产程 “ ” 序中的 股转债 — 、 “ ” —— 合同法 公司法及破产法的 一揽子竞争 * 蒋大兴 王首杰 内容提 : “ ” ， 要 本文旨在评价 股转债 在中国目前法规范上之可能性 以回应股东可否在公司破产阶段以 “ ” 。 ， ， 股转债 方式退出公司 遵循从普通法到特别法的解释路径 我们发现由合同法到公司法再到破产法 随着特 ， “ ” 。 “ ” 别法意味的逐渐加强 对 股转债 的否定性评价和限制程度也在增加 股转债 在合同法上可视为附条件 ， 。 、 ， 履行行为 倾向于做有效判断 但在公司法上涉及库存股 股权退回公司后可否不减资等问题 法规范上的否 。 ， ， 定性解释增大 而在破产程序中 因公司原有内部决策程序处于冻结状态 诸多重大事项需债权人会议同意并 ， ， 。 需法院批准 此时公司已无法发布减资公告 难以进行减资程序 “ ” 股转债 即便克服了合同法和公司法上的诸 ， ， — 多障碍 一旦遭遇破产法 答案即趋于否定 —— 、 其既不符合破产法最大化债务人资产 使债权人最大程度受偿 的 ， 、 。 ， “ ” 价值理念 也受到衡平居次 破产撤销权等具体破产制度的限制 可见 股转债 在公司破产之前和破产之 。 ， ， 后的评价是两套不同的逻辑 在破产前 多交由合同法和公司法进行评价 透过公司内部决策程序即可在法定 ; ， ， ， 范围内进行自治决策 而在破产后 多交由破产法进行评价 基于对债权人的保护 破产法设有诸多强制性安 。 “ ”， ， 。 排 正常状态下的 股转债 赋予当事人较大的自治空间 只需协调合同法和公司法的冲突即可 而对破产中 “ ” — 股转债 之评价则涉及多向规制 ——从 ， ， “ ”， 合同法到公司法 再到破产法 犹如一环小于一环的 圈 只有钻过 “ ” “ ”， “