担保法民第二篇.pptVIP

第一节　 保证 一、保证的概念 （一）保证的概念 保证是指第三人为担保债务人履行债务而与债权人订立协议，当债务人不履行债务时，第三人按照约定履行债务或者承担责任的担保行为。 主合同关系 （二）保证的特征 1．信用性 　2．相对独立性 　3．从属性和补充性 　4．债权性 二、保证的种类 （一）一般保证和连带责任保证 （二）单独保证、按份保证和共同保证 （三）部分保证和全部保证 三、保证合同 （一）保证人的条件 （二）保证合同 （1）被保证的主债权种类、数额； （2）债务人履行债务的期限； （3）保证的方式； （4）保证担保的范围； （5）保证的期间； （6）双方认为需要约定的其他事项。 （三）保证方式 1．一般保证 　　一般保证的保证人对债权人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或者仲裁、并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，保证人对债权人可以拒绝承担保证责任。 有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权： （1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； （2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。 2．连带责任保证 　　 连带责任保证是指当事人约定债务人不履行到期债务时，保证人与债务人承担连带责任的保证方式。 四、保证责任 （一）保证范围 我国《担保法》第21条规定：“保证担保的范围包括主债务及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。” （二）保证责任的内容 《担保法》第6条的规定，保证责任的内容包括代为履行和承担赔偿责任两种 。 （三）保证责任的期限 　　　保证人在约定的期间内承担保证责任。保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 （四）保证责任的承担 　　　有下列情形之一的，保证人不承担民事责任： （1）主合同双方当事人串通，骗取保证人提供保证的； （2）合同债权人采取斯诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。 第二节　　定金 一、定金的概念与特征 　　　定金，是由合同一方当事人预先向对方当事人交付一定数额的货币，以保障合同的履行的担保方式。 特征： 1．定金的担保作用依赖于定金罚则制裁 2．定金担保具有双向性 3．定金交付后即转移所有权 4．定金合同是实践性合同 二、定金担保的设立 定金合同一般应包括以下主要内容： （1）定金的交付期限。当事人可以约定定金的交付期限，但须在主合同履行之前交付。 （2）定金的数额。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20％。否则，超过部分无效。 （3）明确约定适用定金罚则，以区别于预付款。 三、定金罚则及其适用 　　（一）定金罚则的内容 　　给付定金的一方不履行合同的，无权要求返还定金；接受定金一方不履行合同的，应当双倍返还定金。当事人不完全履行合同的，仅就不履行部分无权要求返还或者双倍返还定金。另外，当事人接受了定金处罚后不能免除合同中约定的或者法律规定的其他违约责任。 （二）适用定金罚则的条件 适用定金罚则的条件是：（1）以所担保的合同有效为前提；（2）须有当事人一方不履行合同的事实；（3）当事人不履行合同须有主观过错。 * * 第十三章 第二篇 保证与定金 债权人 债务人 保证人 保证担保 保证期间的界定 1、未约定：保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月 2、约定不明：保证合同约定“由保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止“的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期限届满之日起2年 3、债权人与债务人变更了主合同的履行期限，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的期间或者法律规定的期间（6个月） 4、保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长 保证期间的效力 一般保证 1、在保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任 2、在保证期间，债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证的诉讼时效中断，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始重新计算保证合同的诉讼时效 连带保证 1、在保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任 2、在保证期间，债权人要求保证人承担保证责任的，从债权人要求的保证人承担保证责任之日起，开始重新计算保证合同的诉讼时效