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企业重组改制并上市过程中的公司治理 北京市金杜律师事务所 唐丽子 律师 二〇一〇年七月二十八日 企业重组改制并上市过程中的公司治理 企业重组改制并上市后的法律形式 由一家封闭性企业或公司变更为一家上市公司或公众公司 公司治理 含义 广义：不仅包括股东对管理者的监督与制衡，而且涉及利害关系人（包括股东、债权人、供应商、雇员、政府和社区等）与公司有利害关系者间的关系及有关法律、法规等。 狭义：指股东对管理层的一种监督与制衡机制，即透过一种制度安排，合理地配置股东与管理者之间的权利、义务与责任。其主要特点是透过股东会、董事会、（监事会）及管理层构成公司内部治理机制。 企业重组改制并上市过程中的公司治理 公司治理的目标 - 确保公司及公司组织机构的行为符合法律、法规及公司章 程；公司的目标与利害关系人的目标一致。 - 确保公司信息真实、准确、完整、及时披露，便于投资者 获得充分的信息，对公司的经营状况作正确的判断。 - 确保公司的管理者追求公司利润的动机，在谋求股东利益 最大化的同时，对利害关系人(如债权人、雇员、供应商、 消费者、社区、公众），也负有一定的社会责任 。 企业重组改制并上市过程中的公司治理 我国公司治理的法律规制 公司法、证券法等相关法律法规、规章、规范性文件 - 公司法（第四章第五节-上市公司的组织机构的特别规定） - 证券法 - 上市公司治理准则 - 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 - 上市公司章程指引 - 上市公司信息披露管理办法 公司章程等公司内部治理细则 企业重组改制并上市过程中的公司治理 公司章程 含义 公司必须具备的由发起设立公司的投资者或公司股东制定的， 对公司、股东、公司经营管理者有约束力的调整公司内部组织 关系和经营行为的自治规则。 性质 - 契约性 - 自治法规性 企业重组改制并上市过程中的公司治理 法律特征 - 法定性 - 公开性 - 自治性 效力 - 对公司的效力 - 对股东的效力 - 对公司董监高的效力 构成 - 英美法系：组织大纲;内部细则 企业重组改制并上市过程中的公司治理 - 大陆法系：单一的法律文件，其内容分为三类：绝对必须 记载的事项；相对必须记载的事项；任意记载事项。 我国公司法关于公司章程的规定 - 公司法第25条、第82条分别规定有限责任公司、股份有限 公司章程应当载明的条款 - 公司法在以下方面赋予公司章程可以作出优于公司法的规 定，即公司章程的效力高于公司法的效力，如： 1. 公司经营范围（12条） 2. 公司法定代表人（13条） 企业重组改制并上市过程中的公司治理 3. 公司对外担保（16条） 4. 有限责任公司股东会通知期限（42条） 5. 有限责任公司股东大会议事规则（43、44条） 6. 有限责任公司股权转让（72条） 7. 有限责任公司股份继承（76条） 8. 累计投票制（106条） 9. 股份公司高管转让其股份等（142条） 企业重组改制并上市过程中公司治理设计 公司章程编制的依据 - A股公司（公司法、证券法、上市公司章程指引、上市公 司治理准则、上海/深圳证券交易所股票上市规则） 企业重组改制并上市过程中的公司治理 - A+H股公司（公司法、证券法、上市公司章程指引、交易所 规则、上市公司治理准则、到境外上市公司章程指引等） 股东大会、董事会、监事会职权划分 - 股东大会与董事会、监事会 -