论国际私法中惯常居所.PDFVIP

C2 2003/11/04 下午 06:54 論國際私法中的慣常居所 * 劉益燈 一、慣常居所的含義及構成要素 （一）慣常居所的含義 “慣常居所”（habitual residence ）作為一個法律概念被接受相對 較晚。1956年 《撫養兒童義務法律適用公約》、1961年 《關於未成年人 保護的管轄權和法律適用的公約》等國際公約都採用慣常居所這一概 念；1971年 《美國承認離婚和別居法》、1972年 《加蓬民法典》等各國 國內立法也相繼引進慣常居所這一概念。但各國理論和實踐對慣常居 所的含義有不同理解。美國法官Lame J.認為：慣常居所類似於居所， 但兩者也有重大差別。即“慣常居所”聚焦於“慣常”（habitual ）而 1而英國法官Lord Bradon認為，應將“慣常 非“居所” （residence ）。 居所”這一概念理解為 “慣常”和 “居所”兩個詞語的通常和自然含 2可見 ， 義，因為慣常居所的決定是個事實問題，受到案件環境的影響。 他們強調慣常居所的客觀構成要素，即事實和環境。英國學者Dicey和 Morris贊同這一觀點，並希望“法院堅持慣常居所形成規則的詳細性和 嚴格性，並考慮案件的事實和環境，而不是求助於假設與事先判斷” 。 3 但英國法院認為，不管法律如何規定 ，所有案件中的慣常居所應該包 * 劉益燈：中南大學法學院講師，武漢大學國際法博士研究生。 1 See Cruse v. Chittum [1974] 2 All E.R.240. 2 See Re M. (Abduction: Habitual Residence) [1996] 1 E.L.R. 887 at P.896. 3 See Clive, Dicey and Morris Comment on Conflict of Laws. ( 12th ed. 1993). § 2.45. 1 C2 2003/11/04 下午 06:54 4 含相同意義，並曾將慣常居所定義為“持續一定期間的經常的事實居 所”。5顯然 ，英國法院強調慣常居所的居住持續期間和居住的頻繁 性。這一觀點得到美國學者Scoles的支持，他認為“慣常居所意為事實 6也有人認為 ，慣常居所的含義 居所 ，並具有頻繁性和持續性特徵” 。 與住所差不多，只要去掉住所概念中的人為因素，去掉現在對住所中 7這一觀點指出了慣常居所和住所兩個概念的重 意向因素的強調即可。 大差別 ，即主觀意向因素的不同，但並沒有闡釋慣常居所的含義。我 國有學者認為：“慣常居所是一個 人在一段時間內生活的中心和居住 8這一觀點既強調居住的事實期間 ，又隱含一定程度的主觀 的處所”。 意向因素，較為合理地揭示了慣常居所的含義。理解慣常居所這一概 念，不僅要考慮不同法律的特殊目的，還要考慮主觀意向因素和客觀 構成因素。儘管各國對慣常居所這一概念的理解不儘相同 ，但其決定 因素應該相同，即具有主觀意向因素和