风险、社区和人权保障.PDFVIP

風險、社區與人權保障 315 風險、社區與人權保障＊ —台灣關愛之家協會案之經濟分析 簡資修 ＊＊ 目 次 壹、前言 貳、風險形成與法律救濟 參、風險分配與社區自治 肆、風險隔離與人權保障 伍、個案裁判與協商制度 陸、法律條文與法律體系 柒、結語 ＊ 投稿日： 年 月 日；接受刊登日： 年 月 日。 2007 10 22 2007 11 30 本文初稿曾發表於中研院法律所籌備處、人社中心制度與行為專題中心、台灣 法理學會及廣州中山大學法徑論壇，與會人士給我很多指教，甚為感謝。許永 展、陳佳君、林尚儒、陳慶鴻與邱慶桓等人對 本文提供了研究協助。本文為國 科會 NSC 96- 2414- H- 001- 006專題研究部分成果。 ＊＊ 中央研究院法律學研究所籌備處暨人社中心制度與行為專題中心合聘副研究 員、台灣大學法律學系合聘副教授。 316 《中研院法學期刊》第期（ 年 月） 2 2008 3 摘 要 在台灣關愛之家協會案，法院囿於風險認知偏見以及過度法條 形式主義，錯解了憲法人權條款在私法的適用以及忽略了風險分配 與社區自治的辯證關係。本文主張在憲法平等原則之下，社區自治 亦應受到不得行使市場力之歧視的限制。愛滋病患在社會規範的流 瀑效應之下，若容許各社區以規約排除之，其即無住所可居。又在 武器平等原則之下，亦不可將愛滋病患導至無規約或規約不全的社 區。另外，國家也不可以為滿足多數人的偏好，強制監禁或強制收 容愛滋病患，但誘之以利的自願收容，是可以的。最後，本文探討 私法裁判如何啟動一連串的協商，可以是私法上的，也可以是公法 上的。總結來說，法律形式給了裁判者鳥瞰，感情給了裁判者動 力，而經驗則落實了正義！ 關鍵詞：風險、愛滋病、社區規約、平等原則、歧視、私法的憲法 化。 風險、社區與人權保障 317 Risk, Community, and Human Rights: An Economic Analysis of the AIDS Patients Protection Center Case Tze-Shiou Chien＊ Abstract In the AIDS Patients Protection Center Case, the courts, based on biased perception of risk and too rigid legal formalism, have erred on the application of fundamental rights in private law and have bypassed the most critical issue of risk distribution in private ordering. This paper ar- gues that via the constitutional value of equal concern the covenants of communities should not be allowed to discriminate against AI