新公司法的制度创新与国有企业公司制改革.pdf

新公司法的制度创新及其 对实务的影响对实务的影响 中国社会科学院法学所研究员 刘俊海教授 1993年《公司法》的五大弊端 ‧重安全，轻效率 ‧重管制，轻自治 ‧‧重国有重国有，轻民营轻民营 ‧重倡导，轻操作 ‧重除弊，轻兴利 公司法的六大理论创新 • 法人性：揭开公司面纱；删除了国有资产所有 权属于国家所有的规定 • 社团性：一人公司；股份有限公司两个发起人 • 营利性营利性：强调了股东营利性强调了股东营利性；股东退股权股东退股权 • 自治性：公司章程个性化；经营范围制度；转 投资限制废除 • 资合性：降低最低注册资本；分期缴纳出资； 出资方式多元化；鼓励投资 • 社会性：公司社会责任。经济学。经济人。 新公司法的八大制度创新 • 鼓励投资兴业的服务型公司法 • 公司自治的市场型公司法 • 国有国有经济与民营济与民营经济济一视同仁的平等视同仁的平等型公司法公司法 • 兴利除弊兼顾的安全型公司法 • 弘扬股权文化的护权型公司法 • 优化公司治理的规范型公司法 • 注重社会责任的人本型公司法 • 注重可操作性与可诉性的公司法 鼓励投资兴业的服务型公司法 • 引擎。1、降低最低注册资本:3万，500万；居安思危。狗不理公 司 • 2、分期缴纳出资：2年，5年。瑕疵出资现象。先上车后买票。 • 3、出资形式多元化（1）所有权（月球土地），有体物，无体物； 天然气；自来水；电，热; （2 ）他物权；（3 ）股权；（4 ）债权； 对公司的债权对公司的债权；对第三人的债权对第三人的债权。 （（55 ））知识产权知识产权 （（兖州兖州））；（（66 ）） 其他等。公司净资产。不求所有，但求所用 • 4、转投资松绑: 扁平化策略；“近亲”繁殖；“乱伦”投资。八 代同堂. • 5、允许私募设立股份有限公司：发起设立；公开募集。私募设 立。 • 6、上市门槛降低 • 7、公司担任合伙人 • 8、引进一人公司: （1）分公司慎重。改制为子公司。（2 ）两类 股东。类似于佛教。书证。 • 9、取消了省级政府股份有限公司设立的行政审批 鼓励公司自治的市场型公司法 • 日日新 • 公司自由度排行榜：128位到第112位；香港地区/ 。可圈可点。 • 1、公司章程个性化、量体裁衣：傻瓜相机。傻瓜章程（制式）。 80处“公司章 程”；公司文化、工商局的章程范本/制式。章程失灵。蒙牛牵手超女。公司名片、 公司内部小宪法。应付工商局的手段。修宪。业余版，建议版； • 启动一轮。利益交换。（1）强制性规定； • 律师对话律师对话。不是填空题不是填空题；附加值附加值 过低过低。 • 2/出资比例与分红比例脱钩问题：出资形式。都未缴纳实际出资的，认缴的出资 比例。 • 3、出资比例与表决比例脱钩问题 • 优先股：五五开的股权结构。 • 经营范围制度改革 • 担保能力 • 立法者智慧少于商人智慧；政府智慧少于市场智慧。 • 法无禁止的，企业皆可实施 国有经济与民营经济一视同仁的平等 型公司法 • 立法宗旨：知彼知己，百战不殆。 • 调整方向： • 旧《公司法》第75条在要求股份有限公司的发起人为5人以上的同 时，破例允许国企改制为股份有限公司时发起人少于5人，甚至是 1人。 • 公公司上市上市门槛的制度设计上存在歧视性待遇槛的制度设计上存在歧视性待遇。 • 发债权利能力和行为能力的不对等。“孙大午”。 • 一人公司的制度设计：中国电信；国家电网公司 • 对国有企业公司制改革的影响：国家股东仍是最大赢家；“小灶” 没有了，对国有企业公司制改革更有好处。 • 残余优惠政策：一人公司制度；关联关系的限定解释 • 温家宝政府工作报告。已经改制的；加快改革。 兴利除弊兼顾的安全型公司法 • 公司法竞争力的排行榜。7等。 • 揭开公司面纱制度：股东权力＝额外。 • 转投资防弊措施： 人参。蜘蛛网。公司家谱。 作实母公司作实母公司。 • 一人公司制度：摩拳擦掌 • 信息披露制度：信息占有的不对称。 • 强制审计制度 • 其他制度