国际私法的历史第二版.pptVIP

第二章 国际私法的历史;本章重点内容;第一节 国际私法的萌芽 第二节 法则区别说时代 第三节 近代国际私法 第四节 当代国际私法 第五节 统一国际私法立法 第六节中国国际私法的历史发展 ;第一节 国际私法的萌芽;;二、种族法时代的“极端属人主义”： 1、含义： 族法永远只支配本族人民，而不以领土来划分法律的效力范围。 一个民族易地迁居后仍保持原有的法律习惯。;2、表现： 即日耳曼民族遵守日耳曼法，法兰克民族遵守法兰克法，罗马人仍适用罗马法等 。;三、属地法时代的“极端属地主义”： 凡在领地内居住的所有人，不论其属什么民族，一律不得适用本族法律，而必须受当地法律与习惯的支配。 ;问题讨论： 极端属人法和极端属地法的缺陷。;第二节 法则区别说时代;;意大利法则区别说产生的历史背景： 1、独立的城邦国家出现； 2、两种法律同时有效: 作??普通法的罗马法适用于所有的城邦国家；诸城邦国家各自制定的“法则” 仅在各城邦国家境内有效。 ;3、法则与罗马法相异，各法则之间也各不相同，法律冲突不免时常发生。;巴托鲁斯： 波伦亚、比萨等大学的著名法学教授。 主张从法则本身性质入手，把所有“法则”分为：; 法国法则区别说产生的历史背景： 16世纪法国处于封建割据时期，当时谚语有所谓“易一驿马，换一法律”， 随着法国资本主义工商业的发展，国内的法律不统一对新兴商人阶级要求建立统一市场极为不利，这时意大利的人文思想开始传入法国。;杜摩兰 ： 巴黎的律师、教授，著有《巴黎习惯法评述》。 主张把法律分为“物法”和“人法”，极力主张扩大“人法”的适用范围。 提出了“意思自治”原则，主张在契约关系中，应该适用当事人自主选择的法，即使当事人无明示选择，法院应推定其默示的意思。;达让特莱： 极力推崇属地原则。;影响和评价： 杜摩兰的学说代表了新兴商人阶级的利益，在客观上有利于促进贸易的发展和统一市场的形成。 达让特莱的思想反映了当时封建势力的要求，在法律适用问题上几乎又回到绝对属地主义立场上，阻碍了国际私法的发展。;胡伯： 曾任大学教授，著有《论罗马法与现行法》一书。其学说全面奠定了国际礼让说，提出了著名的胡伯三原则：;1、任何主权者的法律必须在其境内行使并且约束其臣民，但在境外无效； 2、凡居住在其境内的人，包括常住的与临时的，都可视为主权者的臣民； 3、每一国家的法律已在其本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权力者也应该让它在自己境内保持其效力，只要这样做不至损害自己的主权权力及臣民利益。;第三项原则的理解： （1）承认、不承认外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全取决于各国的主权考虑； （2）包含了既得权的观点 ； （3）包含了公共秩序保留思想。;影响和评价： 胡伯继承和发展了达让特莱的属地原则学说，但其学说代表了新兴资产阶级利益，有一定进步意义。 国际礼让说把国家主权思想引入法则区别说，对国际私法的发展产生了深远的影响。 ;缺点： 这种学说自身包含不可克服的矛盾性，一方面要求保护自己的主权，一方面主张国际礼让，使自己的管辖权受限制。;第三节 近代国际私法 ;;萨维尼（近代国际私法之父）;“法律关系本座说”观点： （1）主张平等地看待内外国法律，每一法律关系按其本身的性质必定有其本座，只要找出本座在哪国，就可径自适用这国法律，不必计较这个法律是内国法还是外国法。;（3）把涉外民事关系分为： “人”、“物”、“债”、“行为”、“程序”等几大类，并且指出了相应的“本座法” ： ;法 律 关 系 本 座 说;影响和评价;存在的问题： 1、单纯适用住所地作为人法的本座，忽视了人的国籍因素； 2、物不分动产和不动产，统一适用物之所在地法，不符合动产随人原则。;3、如果本座确定的外国法和本国公共秩序冲突时，如何选择法的适用。 ;缺陷： 只讲法律关系的“本座”，把复杂的法律关系过于简单化，导致法律选择适用的僵硬化。;孟西尼;观点： 1、构成法律选择基础的应该是国籍、当事人和主权三种因素，而其中尤以国籍起决定作用，不论何种法律关系，其应适用的法律，原则上都应以国籍作连结因素，以当事人的本国法作为准据法。 ;三原则： 1、国籍原则——本国法原则； 2、主权原则——公共秩序保留原则； 3、自由原则——契约当事人意思自治原则。 ;1、对欧洲其他国家的国际私法也产生了较大影响，许多法典与公约采用了这个原则。 2、属人法发展为两个连接点：住所和国籍。;戴西;“既得权说”观点： 1、对于依一外国法律正当取得的权利必须被其他任何国家承认和保护。 2、法官只负有适用内国法的任务，他既不能直接承认或适用外国法，也不能直接执行外国的判决，而仅仅是保护当事人根据外国法或外国判决所已经取得的权利。 ;矛盾产生： 一方面坚持法院不能适用外国法；