董事监事高管的法律角色法律风险与法律思维建议.ppt

落实依法治国与建立现代企业制度： 董事监事与高管的法律角色、法律风险与法律思维 刘 俊 海 中国人民大学商法研究所所长 中国人民大学法学院教授、博士生导师 2015年版 目录 一、公司、董事和高管已全面步入高风险时代 二、公司治理基本要义 三、公司内部控制和法律风险管理 四、董事的法律角色定位 五、董事的诚信义务（FIDUCIARY DUTIES） 六、董事的失信制裁机制：三重法律责任 七、董事的责任减免机制 八、董事会决策中的法律风险控制 九、董事薪酬激励遏制道德风险的功能及其悖论 十、董事要树立法律思维，切实提升“法商” 十一、董事要树立商业伦理和社会责任思维，切实提升“德商”。 十二、公司法司法解释三 一、公司、董事和高管已全面步入高风险时代 企业是保增长、保民生、保稳定的主要角色。但以美国金融危机为标志引发的全球性金融危机和经济危机宣告了一个风险时代的到来。每家公司和每位公司高管无不生活在风险时代。这些风险既包括金融风险、经济风险、自然风险、婚姻风险和市场风险，也包括道德风险与法律风险。例如，就物理价值而言，传统意义上的不动产在地震中也会变成动产；就市场价值而言，不动产价格也会贬损。 市场风险、道德风险与法律风险的恶性循环 在实践中，市场风险、道德风险与法律风险往往三位一体，水乳交融地交织在一起。一方面，市场风险容易诱发道德风险；道德风险又会诱发法律风险。而法律风险的存在又会反过来诱发道德风险。例如，违约成本低、违约收益大，就会诱发违约行为。在公司内外风险聚集的条件下，倘若公司及其高管缺乏法律风险思维，公司很容易像泰坦尼克号一样迅速沉沦。三鹿公司便是一个很好的脚注。 从我本人的仲裁股权转让合同纠纷案件的经验来看，在房地产市场火爆时，股权转让合同的出让方有可能出现道德风险；而在房地产市场疲软时，股权转让合同的购买方有可能出现道德风险。 公司法律风险频繁高发，暴露出公司法律风险管理的软肋 企业重大损失的案例： 重庆天府可乐， 四川长虹股份的重大损失， 三鹿灭亡 小企业法律风险实证研究 课题组经过一年多对800个小企业发放问卷，收回有效问卷221份，在221家企业中，有198家近三年发生过法律诉讼，174家发生过债务拖欠，分别占企业总数的89.6%和78.7%。获得足额赔偿的仅有33家。 央企法律风险 2003年至2004年，央企报请国资委协调的法律纠纷案件达146起，涉及央企131家。 法律风险的危害—财产利益损失 民事赔偿： 股价损失：双汇121亿元损失。 行政罚款，没收违法所得。 债权难以实现：长虹在与美国APEX营销合作中，对主经销商的运营缺乏充分了解，由于缺乏法律风险防范，被拖欠货款4.67亿美元。 被诈骗财产。合同诈骗罪。 法律风险危害：商誉的损失 产品质量问题触发的消费者或竞争者的消极评价： 毛驴拉宝马游街事件 农夫山泉“水源门”事件 圣元奶粉“激素门”事件 法律风险危害：高管的牢狱之灾抑或杀身之祸？ 三鹿集团原董事长兼总经理田文华犯有生产销售伪劣产品罪，获刑无期徒刑，剥夺政治权利终身。 副总经理王玉良、杭志奇及总经理助理吴聚生分别被判处有期徒刑。 2005年，吉林通钢集团与河北建龙集团进行重组，建龙集团一参股方式进入通钢，2009年3万名工人大游行，并将建龙派到通钢的总经理陈国军打死。 法律风险危害：企业破产倒闭 格林柯尔 南德集团 三鹿集团 太子奶集团。 我国民企平均寿命2.9年，大型企业集团7.8年，日本企业30年，美国企业40年。 企业家已成高危职业 近年来“落马”的企业家名单可以列长长的一串儿：唐万新、顾雏军、张海、周正毅、 创维集团在其官方网站上发布声明,确认原集团董事局主席黄宏生出狱,已于7月4日回到自己家中。据了解,黄宏生2004年11月在香港廉署“虎山行”行动中被拘捕,2006年7月被裁定串谋盗窃及诈骗上市公司资产等4项罪名成立,被判6年监禁。 黄宏生、伊利集团郑俊怀、爱多集团胡志标、健力宝集团李经纬、科龙电器顾雏军、托普集团宋如华、大午集团孙大午等。 企业家落马原因 富豪落马多是由于挪用上市公司资金、假账、虚假注册资金、违规担保、合同诈骗、偷税漏税等问题。 联想集团现在已经成为中国民营企业的一个典型，但创始人柳传志在公开场合表示，联想早期曾经搞过走私. 在富豪榜高居不下的新希望集团刘永好兄弟也曾坦承，公司早期的时候也曾在饲料中“掺水”… 中航油石油指数期货交易案例 中航油遭受5.6亿美元损失； 年薪2950万人民币的主角陈久霖获刑； 案发前，中航油有着貌似完美的风险控制委员会、独立董事和《风险控制手册》； 中航油曾荣膺新加坡2004年度最具透明度的上市公司！ 陈久霖诗作的解读 “墙倒众人推，想推你就推。 纵有千千罪，我心坦然对。 竭忠为大众，失误当自悔。” 陈久霖在中国航油事件曝光之