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第六章 合同法的经济学分析;（一）什么是合同（契约） 我国《合同法》第2条： 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 大陆法学者基本认为，合同是一种合意或协议。 英美法学者大都认为合同是一种允诺。 ;传统的合同法理论认为，合同法的功能是确保交易的安全，目标是公正。 法经济学有关合同的经济理论认为，合同的强制履行能够明显地改善双方的福利状况，具有帕累托改进效率的性质。 人们建立合同法目的在于“通过强制履行承诺帮助人们实现他们的私人目标”，目标是节省交易成本、促进有效率的交易、增进社会福利。 ; 完备合同与不完备合同 1、完备合同： 含义： 第一，完备合同具有完整性。 第二，完备合同具有有效性。 ;;;;1、通过提供有效违约条款使商议合同的交易成本最小化。 因为在合同中留下缺口通常会引起争端，所以，法庭需要通过在合同中“加入”一些条款来填补缺口，并且当作双方对这些条款已达成协议来处理。 一个有效违约条款将使双方盈余最大化，而一个无效违约条款将减少双方的盈余。;2、通过提供暗含条款来填补合同缺口 一类是事实上的暗含条款；另一类是习惯上的暗含条款。 前者是指合同中未明确规定，但根据当事人的意图必须包括在内的条款。后者是指如果某一行业的习惯被法律确定，即使合同中没有明确列出，也会在适当的条件下作为暗含条款而对当事人产生约束力。 ;——事实上的暗含条款：莫考克轮船搁浅案 有关事实上的暗含条款的最早案例是莫考克轮船搁浅案（the Moorcock Case, 1889）。在该案中，原告是一艘名叫莫考克的轮船的主人，被告是一位在泰晤士河拥有码头等设施的老板。双方达成协议，轮船将停靠在被告的码头上装卸货物，原告向被告支付使用起重机和码头上其他设施的租金。但是，当轮船停泊在码头时正赶上退潮，于是轮船被搁浅，船底触到河床的石头，造成轮船被破坏。因此，原告将被告推上法庭要求索赔。 ;（一）非理性人 稳定有序的偏好、主体理性 主体方面：缺乏相应的理性判断能力 例如，未???年人和精神病患者没有民事行为能力，所以法律通常会判定他们所签订的合同无效。 由于无资格导致的合同无效风险谁来承担？ 最有能力和效率的人承担;（二）偏好的非正确表达 偏好的表达、信息的充分 1、欺诈 隐藏了信息并误导他人做出错误决定 存在信息隐藏可能并不是一个帕累托改进 引导当事人双方公布与合同相关的信息 法经济学把欺诈看作是因信息不对称而产生的问题，并划分了 第三类信息——危害性事实。 危害性事实是指如果不透露就将引起对某人的财产或人身伤害 的信息。 ;奥夫德从施莱迈耶手中购得一幢房屋。不久，奥夫德发现该房屋白蚁成灾。有证据表明施莱迈耶知道白蚁之害，但他在出售房屋时故意隐瞒了这一事实。施莱迈耶对蚁害一事并没有说谎。他从未被问及此事。 你认为法院会如何进行判决呢？;2、胁迫 强制他人的交易 执行的威胁直接造成资源的破坏；没有执行的威胁也会因受害者为防范进行大量投资而造成资源的浪费。 胁迫交易不是帕累托改进，而是一种利益的强占 。同时也剥夺了他人自由表达自己偏好的机会。 (1)法律允许的威胁,如退出交易的威胁 (2)被禁止的威胁,如进行精神或肉体的伤害的威胁 ;3、乘人之危 如何分担这种风险以及刺激他人愿意提供帮助？ 案例 音乐家T在一次娱乐性的旅行中穿越沙漠，途中他突然撞到了沙地上一块耸立的石头。T的汽车抛锚，脚踝骨折。当时他没有无线电设备，而且水也所剩无几，如果不及时得救他将被困死。 第二天，大学地质学家G在考察完沙漠岩石结构后正要返回塔科逊，意外地经过出事地点并驱车前去查看。T向G述说了自己的处境，并请求他把自己送回60英里外的塔科逊。 G回答说，只有T同意支付家产的2/3或10万美元甚至更多一些给他，他才肯帮助T。T答应了，但在返回塔科逊之后，T拒绝履约，于是G提出诉讼要求T履行这个合约。 ;4、显失公平 垄断势力、紧迫、无知等情况导致的合作剩余被剥夺 垄断 ①在垄断或寡头市场上，卖方可能利用他的优势地位来控制交易的价格和数量（提高价格和减少产量）以及合同条款，其结果是损害消费者的福利和降低资源配置的效率。 ②除此之外，垄断由于可通过高定价而获得垄断利润，因此又抑制了企业家的创新动机。 在垄断基础上的合同是不公平的和缺乏效率的，它也就通常成为法律调整的对象 垄断的常用工具：标准化合同 ;;一邻居将一辆旧车以1000美元转卖给另一邻居。买主将钱付给了卖主，卖主也将车钥匙给了买主。但她发现，这把车钥匙是开后院那辆生锈的切夫罗利牌汽车，而不是开车道里那辆光亮的卡笛莱牌汽车。卖主也同样惊奇地得知买主想要的是卡笛牌汽车。买主请求法庭让卖主移交的卡笛莱牌汽车。 ;按照合同约定履行合同。违约是否会有效率？ 引例：老张有一套