第八章 公司的设立.ppt

核准主义，也称许可主义或审批主义，指公司设立除具备法定之一般要件外，还须经政府行政主管机关进行审查批准。核准主义与特许主义形同实异，前者为行政上之特权，后者为立法上之特权。前者是基于已有之法律而由行政官署核准之，而后者每一公司之设立，须制定特定之法律或由国家元首命令成立。核准主义虽然较特许主义前进了一步，但在核准制下设立公司的制度仍过于严格，有碍公司的成立和发展。 第八章 公司的设立 * 准则主义，又称登记主义，它经历了由单纯准则主义到严格准则主义两个阶段。所谓单纯准则主义，指由法律规定成立公司的条件，如果发起人认为公司具备法律规定的条件，就可直接向登记机关申请，无须经过主管机关审批。单纯准则主义可以简化公司设立程序，方便公司设立，但与自由设立主义一样，容易造成滥设公司的后果。所谓严格准则主义，就是指在公司设立时，除了具备法律规定的要件外，还在法律中规定了严格的限制性条款，设立公司虽无须经过行政主管机关批准，但要符合法律规定的限制性条款，否则即应承担相应的法律责任的公司设立原则。严格准则主义克服了特许主义和核准主义的程序烦琐、不利公司设立的缺点，又不像自由主义和单纯准则主义对公司设立那样放任，因而是一种比较理想的设立原则，为现代大多数国家立法所普遍遵循和采用。 第八章 公司的设立 * 我国原《公司法》在总结我国公司设立实践的基础上，充分借鉴国外的立法经验，对我国的公司设立制度进行了重大改革。对设立有限责任公司实行准则主义，凡符合法定条件，即可直接向公司登记机关申请注册登记；但对于设立股份有限公司，则规定实行核准主义，“必须经过国务院授权的部门或省级人民政府批准”。 第八章 公司的设立 * 修订后的《公司法》改变了原公司法所奉行的公司设立的二元立法，实行了公司设立的一元立法体例，即规定：“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。”尽管《公司法》第6条第2款规定了“法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续，”但是，依学者解释，此为“营业许可”，而非公司设立的行政许可。由此可见，我国已在修订后的《公司法》中全面奉行了公司设立的准则主义，这无疑是公司设立制度的一大进步。 第八章 公司的设立 * 发起设立，亦称共同设立、单纯设立，是指公司的资本由发起人全部认购，不向发起人之外的任何人募集而设立公司的方式。 无限责任公司、两合公司和有限责任公司均属于封闭性公司，不能向社会发行股份，因此，只能采取发起方式设立公司。股份有限公司属于开放性公司，可以向社会发行股份，因而既可以采取发起方式设立公司，也可以采取募集方式设立公司。 第八章 公司的设立 * 发起设立具有设立程序简单的优点。其资本的筹集无须履行复杂的招股程序，可以有效地缩短公司设立的周期，减少公司的设立费用，降低公司的设立成本，因而是世界上较为通行的公司设立方式。但发起设立存在的明显不足是发起人需认购公司的全部资本，其出资责任较重，对于资金需求量较大的大型股份有限公司来讲，发起设立尚难堪此任。因此，发起设立通常被认为是中小型公司所常采用的一种设立方式。对于设立时就需要较多资金的公司，则不宜采取发起设立方式。 第八章 公司的设立 * 募集设立，亦称渐次设立、复杂设立，我国《公司法》规定：“募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。” 第八章 公司的设立 * 我国的募集设立可以分为社会募集设立和定向募集设立两种形式。社会募集设立，是指公司发行的股份除由发起人认购外，其余股份应向社会公众公开发行。定向募集设立，是指公司发行的股份除由发起人认购外，其余部分可向特定法人或特定自然人发行，但不公开向社会发行。采取社会募集方式设立的公司，可称为社会募集公司；采取定向募集方式设立的公司，被称为定向募集公司。定向募集具有发起设立和募集设立所不具备的优点，特别是在股票市场尚未充分开放的情况下，公司可以不受股票发行配额的限制，通过向特定对象发行股份的方式达到筹集资金和改变企业单一产权结构的目的，又可以掌握控制公司股权的主动性，同时，还可以在条件具备时转换成社会募集公司，因而被不少学者认为是国有企业进行股份制改造的一种稳健的方式。 第八章 公司的设立 * 各国公司法对采取募集方式设立公司时发起人认购的股份应占发行资本总数的比例，大都有限制性规定。这对于加重发起人的责任，保护广大投资者的利益是必要的。因为成立公司是要进行一定的经营活动以达到一定的经济目的，而进行经营活动必须要有一定的物质基础，才能保障债权人的利益。公司的经济能力来自于发起人和其他股东的出资。如果发