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第七章 物权的法律适用 教学内容 第一节 一般物权的法律适用 第二节 国有化及其补偿问题 第三节 国际信托的法律适用 第四节 国际破产的法律适用 第一节 一般物权的法律适用 一、国际私法上的物权及其法律冲突 1、国际私法上的物权VS国内民法上的物权 区别: 涉外因素 联系:基础VS延伸 国际私法并不讨论一般的物权问题,而只讨论在国际民商事交往中所涉及的物权问题。 2、涉外物权的法律冲突与法律选择问题 冲突的表现:内容、取得、变更、消灭 冲突的解决:物之所在地法原则 卡特科利夫继承案 本案的继承人在加拿大安大略省设有住所,去世前未留遗嘱,曾将其位于英国的土地出售,所得收益用来购买了一家英国公司发行的股票,以作为再投资。 该被继承人去世后,其近亲属请求按照安大略省的法律继承这些股票,认为股票属于动产,案件在英国法院审理。 根据英国关于无遗嘱继承的冲突规则,不动产继承适用不动产所在地法律,动产继承适用被继承人死亡时住所地法律。该案所涉及的股票如果视为不动产,对其继承则应适用不动产所在地英国的法律;如果将其视为动产,对其继承则应适用被继承人死亡时住所地安大略省的法律。 问题:依何国(地)法律识别这些股票是不动产还是动产? 二、物之所在地法原则的背景 物之所在地法(拉丁语为 lex loci rei sitae, lex rei sitae,lex situs)即物权关系客体物所在地的法律。 1、13、14世纪的“法则区别说”。巴托鲁斯提出不动产物权适用物之所在地法,动产物权则应适用当事人属人法。 2、随着国际民事交往的发展,不动产物权适用物之所在地法得到了国际社会的一致承认。但“动产随人”、“动产附骨”或“动产无场所”,即适用所有人的住所地法。 3、从19世纪末开始,许多国家立法和实践逐渐抛弃了“动产随人”原则,转而适用物之所在地法。目前,物之所在地法已成为解决动产物权法律冲突的基本原则。 各国立法例 1898年《日本法例》第10条规定:“关于动产及不动产的物权及其他应登记之权利,依其标的物所在地法。” 1939年《泰国国际私法》第16条规定:“动产及不动产,依物之所在地法。” 1961年《苏联和各加盟共和国民事立法纲要》第126条规定:“对物的所有权,根据该物所在国的法律来确定。” 1982年《土耳其国际私法和国际诉讼程序法》第23条规定:“动产和不动产所有权以及其他物权适用之所在地法律。” 三、适用物之所在地法的理论 1、主权说——法国梅兰 2、法律关系本座说——德国萨维尼 3、利益需要说——德国冯· 巴尔 4、方便说和控制说——该说认为物之所在地是第三人可以合理地寻求确定所有权的客观而易于确定的连结因素,而且只有物之所在地国能对财产进行有效控制。 5、物权关系本身性质决定说——中国黄进 黄进:“论国际私法上的物权问题”,《法商研究》1995年第3期 1、物权关系首先是人与人之间的社会关系。 2、物权关系也是人对物的直接利用的权利关系。 3、物权就是人对物的权利,物只有置于其所在地的法律控制下,物权才能得到有效保障。 4、物权具有排他性,权利人的保护只有在适用标的物所在地法律的情况下才能实现。 5、对处于某一国家的物去适用其他国家的法律,在技术上有许多困难,会影响物权关系的稳定。 四、物之所在地的确定 1、不动产所在地的确定十分容易,而动产的处所不易确定,对于那些处于运动状态的动产来说尤其如此。动产的这种特性给其所在地的确定带来了困难。 2、确定动产所在地,一般采取两种办法: 一是对动产的所在地加以时间上的限定。 二是对特殊动产物权关系作例外的规定。 3、物之所在地的确定是对物之所在地的识别,也可以说是对物之所在地这一连结点的解释。原则上,应依法院地法来判定。 4、对于物之所在地加以时间上的限定,在物之所在地的确定中有着重要的意义。至于有些国家未加限定,如何确定物之所在地就只有留待法院在司法实践中去解决了。 各国立法例 1948年埃及民法典第18条规定:“占有、所有以及其他物权,不动产适用不动产所在地法,动产适用导致取得或丧失占有、所有或其他物权的原因发生时该动产所在地法。” 1984年秘鲁民法典第2091条规定:“在诉讼时效期间变更所在地的财产,其诉讼时效,由财产所在地法规定的时效届满时该财产所在地法确定。” 1982年土耳其国际私法和国际诉讼程序法第23条第3款规定:“动产场所的变化和尚未取得的物权,适用财产最后的所在地法律。” 第2款规定:“运输中财产的物权适用财产送达地法律。 五、物之所在地法的适用范围 1、动产与不动产的区分 各国立法例 决定某物为动产还是不动产时,一般都主张依
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