建设工程施工合同纠纷案件审判实务分析-法律学专业论文.docxVIP

万方数据 万方数据 引 言 近几年来，国家实行扩大内需的积极财政政策，我国的国民经济平稳快速发 展，房地产业成为拉动国民经济增长的支柱产业之一。伴随着房地产业的迅猛发 展，与房地产业密切相关的建筑业也取得了长足进展。建筑业在相当长的一段时 期内将以高于国民经济的速度增长，国民经济对建设活动的需求将保持旺盛的势 头，建设活动已由过去封闭型、计划型向开放型、竞争型转变，施工企业从单纯 的生产型向生产经营型、效益型转变，以招标、投标竞争机制为主线的建设市场 体系和市场机制正在日益完善。但是，在建筑业快速发展的同时，由于现行建设 领域法规制度不健全、不配套，对建设工程项目管理不严、建设资金控制不力、 建设单位和施工企业缺乏监督等原因，一些扰乱市场秩序，违反市场规律的行为 时有发生，如拖欠工程款的问题，建设工程质量问题、挂靠建筑企业诉讼主体的 问题等等，这些问题的出现，不但干扰和影响了正常的建设活动，还引发了大量 的诉讼，各级法院近年来受理的建设工程施工合同纠纷案件逐年增加。由于建设 工程施工合同涉及面广，受到不同领域的多部法律、行政法规、部门规章的调整， 造成人民法院的裁判尺度不一，损害了法律的严肃性和权威性。笔者拟对建设工 程施工合同纠纷案件审判工作的相关问题进行初步探讨，以供参考。 1 第一章 建设工程施工合同的概述 第一节 建设工程施工合同的基本概念 建设工程施工合同是建设工程合同的一种，又称为基本建设工程承包合同、 基本建设工程承揽合同，是指发包人（建设单位）为完成某项工程建设任务，与 承包人（建筑、安装单位）订立的，由承包人完成工程建筑、安装等工作，发包 人接受该建设工程并支付价款的合同。合同法所指的发包人即是基本建设工程的 建设人，指在建设工程合同中委托承包人进行工作的建设单位，“承包人”即是基 本建设工程的承建人，指在建设工程合同中负责工程的勘察设计施工任务的一方 当事人。建设工程施工合同原属承揽合同的一种，是承揽完成不动产工程项目的 合同。但由于建设工程不仅具有不可移动性，而且要长期存在和发挥效用，事关 国计民生，国家要实行严格的监督和管理，因而不同于一般的承揽合同，合同法 也将其作为一个独立的合同单独规定。 对于建设工程的概念，《中华人民共和国合同法》未作明确的界定，《中华人 民共和国建筑法》也未对建设工程作出定义，但第二条将其调整对象规定为“各 类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动”。而 国务院根据《建筑法》制定的《建设工程质量管理条例》在第二条将建设工程界 定为“土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程”，已大大超出 《建筑法》的调整范围。那么，《合同法》中所称建设工程的范围仅限于《建筑法》 所调整的对象还是包括在此之外的其他工程建设项目，理论界和实务界存在不同 的认识。笔者认为，无论是土木工程、建筑工程还是线路管道、设备安装工程及 装修工程，都应该属于建设工程范围。这是因为:第一，既然将建设工程合同从承 揽合同中独立出来，那么作为合同标的物的建设工程也应与承揽合同的标的物有 显著的区别。因此，凡是投资较大、技术复杂的工程项目，无论是建筑工程还是 2 其他土木工程，因它们具有相同的特性，理应同样对待。第二，《合同法》意义上 的建设工程不应该受限于《建筑法》等行政法律法规。除了不同法律部门调整对 象不同，另一个很重要的原因在于，《建筑法》等行政法律法规多由国务院有关部 委负责起草，①部门法的痕迹明显，其调整的对象十分狭窄，并不包括铁路、公路、 水利、石油化工、冶金等领域的建设工程，从《合同法》立法本意来看，无论房 屋建筑施工合同还是水利、铁路、公路施工合同，其民事法律关系并无实质区别， 主要合同权利义务都同样是发包人支付价款，承包人进行工程建设。因此，建设 工程的范围应涵盖土木工程、建筑工程、公路、铁路及其附属设施，水利工程、 电力设施、信息通讯设施等专业施工活动。 第二节 建设工程施工合同的主要特征 建设工程施工合同其实质是属于承揽和完成不动产工程项目的合同，是一种 特殊的承揽合同。因此，除了具备承揽合同的一般特征，如非劳务性，工作成果 特定性，双务、有偿性等之外，建设工程施工合同还具有如下法律特征： 一、建设工程施工合同的主体具有限定性。建设工程施工合同的承包人只能 是法人，而且必须具备相应的资质。建设工程一般情况下均是投资大、周期长、 质量要求高的建设项目，而且，建设工程质量是否合格，关系到千家万户的生命 和财产的安全，因此，建设工程施工合同的承包人不同于一般的加工承揽人，其 承包人必须经过国家建设行政主管部门审批、具备从事建筑、安装资质，且要符 合相应的资质等级的法人单位。公民个人不能作为建设工程施工合同的承包人。 二、建设工程施工合同的标的具有特定性。建设工程施工