2018年司考刑法：实质的一罪.docVIP

~ ~~~ / 2018 年司考刑法：实质的一罪 实质的一罪 考试内容：继续犯 想象竞合犯 结果加重犯 一、继续犯 【知识要点】 继续犯，又称持续犯，是指行为从着手实行到由于某种原因 终止以前，一直处于持续状态的犯罪。非法拘禁罪是典型的继续 犯。其特征为： 继续犯表现为犯罪行为与不法状态同时继续。而状态犯表 现为不法状态的继续，例如盗窃罪。 继续犯必须是犯罪行为在一定时间内（成立继续犯所需的 时间内）不间断地持续存在。 继续犯必须是一个行为侵犯了同一具体的法益，即犯罪行 为自始至终都针对同一对象、侵犯同一法益。 / 继续犯必须出于一个罪过（一个故意）。 注意：继续犯的考点主要有两个。 第一，对继续犯的追诉期限，从犯罪行为终了之日起计算。 继续犯跨越新旧法时，适用新法。 第二，共同犯罪的认定：在实施继续犯的过程中，只要行为 没有终了，第三者知道真相参与犯罪的，一律成立共同犯罪。例 如甲拐卖妇女、儿童，乙知道真相后提供帮助或者阻碍他人解救 被拐卖的妇女、儿童的，已成立拐卖妇女、儿童罪的共犯；再如， 甲绑架被害人后，乙知道真相后负责看管被害人或者去被害人家 领取赎金的，乙成立绑架罪的共犯。 二、想象竞合犯 【知识要点】 想象竞合犯，又称想象的数罪、观念的竞合、一行为数法， 是指一个行为触犯了数个罪名的情况。 / （1）行为人只实施了一个行为，即基于自然的观察，在社 会的一般观念上被认为是一个行为，而不是从构成要件的评价上 看是一个行为。 （2）一个行为必须触犯数罪名，即因为该行为具有多重属 性或者造成多重结果，在构成要件的评价上符合数罪的构成要 件。 对于想象竞合犯，由于行为人只有一个行为，所以从一重罪 处断。 例如，窃取属于国家秘密的国有档案，成立窃取国有档案罪 与非法国家秘密罪的想象竞合犯，择一重罪处罚。 再如，用人单位以剥夺人身自由的方法强迫职工劳动，情节 严重的，成立强迫职工劳动罪与非法拘禁罪的想象竞合犯，择一 重罪处罚。 又如，行为人从窗外扔西瓜，砸死一人、重伤一人，成立过 失致人死亡罪与过失致人重伤罪的想象竞合犯，择一重罪处罚。 例如（2002 年试卷二第 31 题）甲欲开枪杀乙，射击的结果 / 却是导致乙重伤，同时导致乙身边的丙死亡。关于本案，下列哪 些说法是错误的？ A.认定甲的行为成立一个故意杀人罪即可 B.认定甲的行为成立一个故意杀人未遂和一个过失致人死 亡罪 C.认定甲的行为成立一个故意杀人罪和一个过失致人重伤 罪 D.认定甲的行为成立一个故意杀人罪和一个故意杀人未遂， 实行并罚 本案属于具体的事实认识错误中的打击错误，同时存在想象 竞合的情形。按照法定符合说，甲成立对乙的故意杀人罪未遂与 对丙的故意杀人罪既遂的想象竞合犯，择一重罪处罚，即按照一 个故意杀人罪既遂处罚即可。按照具体符合说，成立对乙的故意 杀人未遂与对丙的过失致人死亡的想象竞合犯，择一重罪处罚。 司法考试命题坚持法定符合说的观点，只认定一个故意杀人罪即 可。所以 A 选项正确，BCD 三选项错误。 / 注意刑法分则的一个特殊规定，即第 204 条第二款：“纳税 人缴纳税款后，采取前款规定的欺骗方法（骗取出口退税款）， 骗取所缴纳的税款的，依照本法第二百零一条的规定（逃税罪） 定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分，依照前款的规定（骗 取出口退税款罪）处罚。” 例如 2018 年试卷二第 59 题 C 选项：丙公司缴纳 200 万元税 款后，以假报出口的手段，一次性骗取国家出口退税款 400 万元， 丙公司的行为分别构成逃税罪与骗取出口退税罪，实行数罪并 罚。该选项说法正确，按照刑法 204 条的规定，丙公司将已经缴 纳的税款骗回来的行为成立逃税罪，超出已缴纳税款的部分成立 骗取出口退税款罪，数罪并罚。