刑法刑论基础.pdf

国家司法考试在线 2009 年基础班讲义－刑法刑诉） 燕 园 在 线 教 育 _____________________________________ 咨 询 电 话：01051669600 地 址：北京大学871-093 信箱 传 真：010 网 址：www.SiK 电子邮箱：info@SiK ____________________________________________________________________ 国家司法考试在线 http://www.SiK 2009 年司法考试理论强化班刑法讲义 编讲：刘凤科 总论部分 第一章 刑法概说 第一节 刑法的概念、性质与体系 一、刑法的概念与分类 1．刑法概念：刑法是规定犯罪及其法律后果 （主要是刑罚）的法律规范的总和。 2．广义的刑法与狭义的刑法：刑法典(包括7 个刑法修正案)、单行刑法(1个)、附属刑法。 二、刑法的性质与任务 （一）刑法的性质 规制内容的特定性、法益保护的广泛性、制裁手段的严厉性、部门法律的补充性、其他法律的保障性。 注意：刑法的谦抑性与存疑时有利于被告人的原则 （该原则针对案件事实的判定，不适用于刑法的解 释）。 【参考真题 1】（甲、乙上山去打猎，在一茅屋旁的草丛中，见有动静，以为是兔子，于 是一起开枪，不料将在此玩耍的小孩打死。在小孩身上，只有一个弹孔，甲、乙所使用的枪支、弹药型号 完全一样，无法区分到底是谁所为。对于甲、乙的行为，应当如何定性？ A．甲、乙分别构成过失致人死亡罪 B．甲、乙构成过失致人死亡罪的共同犯罪 C．甲、乙构成故意杀人罪的共同犯罪 D．甲、乙不构成犯罪 （二）刑法的任务 刑法的任务为保护法益，保护的方法是禁止和惩罚 犯法益的犯罪行为。 刑法的机能：(1)行为规制机能 （评价机能与决定机能）。（2）法益保护机能。 (3)自由保障机能。刑 法既是 “善良人的大宪章”，又是 “犯罪人的大宪章” （李斯特语）。 三、刑法的体系与解释 （一）刑法体系 编、章、节、条、款、项、段。注意本文与但书。 （二）刑法的解释：刑法的解释必须遵循刑法的基本原则 1．非正式的刑法解释与正式的刑法解释：立法解释、司法解释与学理解释 立法机关进行立法和法律解释的时候，扮演了不同的角色，对其限制不同。 【参考真题 2】 （2008 年试卷二第 20 题）①立法解释是由立法机关作出的解释，既然立法机关在制 定法律时可以规定携带凶器抢夺的以抢劫罪论处，那么，立法解释也可以规定携带凶器盗窃的，以抢 劫罪论处。②当然，立法解释毕竟是解释，所以，立法解释不得进行类推解释。③司法解释也具有法律 效力，当司法解释与立法解释相抵触时，应适用新解释优于旧解释的原则。④不过，司法解释的效力低于 立法解释的效力，所以，立法解释可以进行扩大解释，司法解释不得进行扩大解释。关于上述四句话正误 的判断，下列哪一选项是正确的？ 地址：北京大学871-093 信箱 1 电话：010 62 123 123 国家司法考试在线 http://www.SiK A．第①句正确，其他错误 B．第②句正确，其他错误 C．第③句正确，其他错误 D．第④句正确，其他错误 2．刑法解释的方法：文理解释与论理解释。 扩大解释 （341 “销售”）、 小解释 （111 “情报”）、当然解释 （二次以上）、反对解释 （死缓减刑）、 补正解释