企业家和其企业刑事风险和防控.docx

企业家和其企业刑事风险和防控 摘要：企业家及其企业的刑事风险是指企业家及其 企业的未来因可能发生的刑事犯罪或卷入刑事诉讼而遭受 的失败或负面影响，可分为因刑事犯罪引发的风险、因刑事 诉讼引发的风险或未然刑事风险、已然刑事风险等各种类 型。企业家自身的素养、企业内部的管理和外部的法治环境、 外部的关系协调等是形成这种风险的内外因素。企业家及其 企业对未然的刑事风险应未雨绸缪，积极防范和化解；对已 然的刑事风险应沉着理性，依法予以应对，将损失控制在最 小的范围之内。 关键词：企业家及其企业；刑事风险；类型与成因；防 范应对 中图分类号：D90-052文献标识码：A文章编号： 1672-3104 (2013) 06?0091?06 一、企业家及其企业刑事风险问题的提出 从一定意义上讲，我国改革开放以来经济社会的快速发 展史就是我国企业家及其企业的创业史、开拓史。然而，纵 观这一发展历程，曾经叱咤风云的企业家和问及巅峰的明星 企业不少因遭遇刑事风险而从兴盛走向衰败。据有关统计， 我国2010?2012年三年间，先后有150名、202名、306名 企业家被追究刑事责任①，呈递增态势；而企业的平均寿 命仅为3?10年［1］。 对企业家或企业的刑事风险问题，既有的研究一般是在 研究企业法律风险中有所涉及，在少见的专题研究中也仅仅 局限于企业或企业家的犯罪层面。有论者从企业或者企业家 的角度谈刑事风险，认为是指企业或者企业家触犯刑法受到 法律制裁以及作为刑事案件受害者承受伤害或者损失所必 须面对的风险，也有论者仅就企业谈刑事风险，认为是在刑 事法律规范的范围内，企业自身以及企业人员在进行经济活 动中触犯法律规范而承担刑事责任的不利后果的可能性 ⑵。 通常意义上讲，风险是指收益或损失的不确定性。企业 风险就是未来的不确定性对企业实现其经营目标的影响②。 在实际社会中，人们更注重风险的负面影响。作为名词，现 代汉语词典将风险定义为可能发生的危险。［3］国外学者则 将风险直接解读为损害或损失发生 的可能性，③或者说，可能的失败和负面结果。［4］企 业家一词的原意是指“冒险事业的经营者或组织者”④。 在现代企业中，企业家主要分为两类：一类是企业所有者并 从事其企业的经营管理；另一类是受雇于所有者的职业企业 家，又称作职业经理人，如国有企业负责人、非国有企业所 有者所聘请的企业负责人等。而刑事是属性词，特指刑事犯 罪、刑事责任或刑事诉讼。显然刑事风险是负面的。据此， 笔者认为，企业家及其企业刑事风险是指企业家及其企业的 未来因可能发生的刑事犯罪或卷入刑事诉讼而遭受的失败 或负面影响。这里所称‘可能发生的刑事犯罪”包括企业家 及其企业自身的行为构成犯罪或被他人的刑事犯罪侵害。刑 事诉讼则是企业家和企业作为诉讼参与人或其他利害关系 人参与刑事诉讼，或被无辜陷入刑事诉讼。 本文之所以提出企业家及其企业的刑事风险这一问题， 原因在于：其一，改革开放以来，我国经济社会随着市场 化与法治化的不断推进，逐步向风险社会、契约社会等转型。 对于企业家及其企业来说，在面临的各种风险中，刑事风险 是一种往往被忽视而又容易发生且冲击力和破坏性极大的 风险。［5］其二，无论哪一类企业家，其本人及其所有或所 经营管理的企业在遭遇刑事风险上彼此关联、彼此波及、彼 此影响。其三，司法实践表明，面对当今乃至未来国内外 复杂多变的经济形势，企业家及其企业在寻求发展和突破 中，遭遇刑事风险的可能性都很大。 二、企业家及其企业刑事风险的类型与成因 根据笔者对一系列司法个案的分析，企业家及其企业刑 事风险的类型和成因表现为多个层次。 （一）类型 1.按风险来源，可分为因刑事犯罪引发的风险和因刑 事诉讼引发的风险 其一，刑事犯罪。一是自身行为可能触犯刑律。包括企 业家个人犯罪，即企业家从事经营活动中的个人行为可能导 致的犯罪；企业单位犯罪，即在企业意志支配下，为企业谋 取非法利益，以企业名义实施的行为可能导致的犯罪。自身 行为的刑事风险，可以说滋生于从企业设立到解散的整个过 程。比如，设立阶段的虚报注册资本等行为；经营阶段的虚 假广告，非法经营，生产销售伪劣产品、有毒有害食品，非 法集资，内幕交易，泄露内幕信息，利用未公开信息交易， 操纵证?、期货市场，虚开增值税专用发票，串通投标，侵 犯商业祕密和著作权，捏造并散布事实损害他人的商业信誉 和商品声誉，破坏环境资源保护，非法转让、倒卖土地使用 权，重大责任事故，不报、谎报责任事故等行为；终止阶段 的妨碍清算等行为，以及各阶段的侵财、商业贿赂和国有企 业家的渎职行为等等。二是遭受刑事犯罪的侵害。实施侵害 的主体通常有企业内部人员和企业外部人员及单位，前者如 企业内部人员贪污、侵占企业资金，挪用企业资金，或者擅 自违法经营，或者严重不负责任导致被骗