英国再保险背对背赔偿制度的普通法新发展.doc

【法宝引证码】 CLI.A.1151021? 原文链接： HYPERLINK /qikan/1f4ee9c2457f6a512f775f69cce1d56bbdfb.html \t _blank /qikan/1f4ee9c2457f6a512f775f69cce1d56bbdfb.html 英国再保险背对背赔偿制度的普通法新发展 期刊名称： HYPERLINK /journal/articlebyclass?ClassCodeKey=24, \t _blank 《法律适用》 期刊年份： HYPERLINK /journal/findarticle?FilterItems.JournalYear=2010 \t _blank 2010 作者： HYPERLINK /journal/articlebyauthor?author=赵亮 \t _blank 赵亮 期号： 4 页码： 86 　　　　再保险，作为保险的保险，是保险行业发展的必然产物。同保险起源于海上保险一样，再保险也起源于海上保险的再保险，后来发展至火灾保险的再保险和人身保险的再保险以及其他财产保险的再保险。再保险和保险一样，对分散风险，保障经济和稳定社会方面起着积极而重要的作用。英国的再保险法律制度，除少量受成文法调整外，绝大多数是普通法中的判例制度。经过长期积累的大量案例，为再保险法律制度的完善和发展提供了丰富的资源和保障。本文仅就英国再保险法律制度中的背对背赔偿（back to back cover）制度进行介绍，并着重强调该法律制度在普通法中的最新发展。　　一、英国再保险法律概况[1]　　（一）保险与再保险　　由于对保险合同负有责任，保险人会对这种风险进行保险，这种第二次保险称作再保险。保险人在保险合同下对其风险存在保险利益，因此可以对其再保险。同时，再保险合同独立于原保险合同，再保险人与原被保险人之间不存在合同相对性问题。[2]再保险合同和原保险合同完全是两个独立的合同。因此，如果原保险人破产，原被保险人对再保险人没有诉权，再保险人只对原保险人的清算人承担赔偿责任。实务中，再保险合同可能附加“直接索赔”条款（“cut-through”clause）,赋予原被保险人对再保险人的诉权，从而保障原被保险人的利益。英国法对这种条款的法律效力已经给与认可。[3]但是，如果在保险人破产时允许被保险人向再保险人直接索赔，可能会破坏破产法中对保险人同一优先层次的被保险人同等比例受偿的规定，并且，直接索赔可能增加再保险人付两次再保理赔款的风险。因此，实践中再保险人对直接索赔条款予以审核和限制。　　（二）再保险的分类　　按照保险业务的操作方式，再保险合同分保一个单一风险的保险合同时被称作临时分保（facultative）；分保一个种类的风险时被称作合约分保（treaty），根据分保合同，再保险分出人有义务分出、再保险接受人亦有义务接受合同限定范围内的保险业务。按照分保形式，再保险可分为比例再保险（proportional）和非比例（non-proportional）再保险。临时分保通常是按比例再保险，原保险人自留一定份额，其余的风险由原保险人按约定转移给再保险人。合约分保同样也是比例分保，可采用溢额（surplus）或成数（quota share）分保形式。合约分保也可以采用非比例分保，例如超额赔款（excess ofloss）的分保，当赔偿超出保险分出人承担的赔偿额度（最大净损失），由再保险人承担超出该额度的赔偿，两者无比例关系。其他类型的非比例和约包括止损（stop loss）等。　　（三）再保险合同的内容　　再保险合同的内容，除合同列明基本组成部分外，[4]还包括默示条款（implied terms）和并入条款（incorporation from insurance contract）。默示条款是指，除非有相反约定明示外，再保险合同下再保险分保人有义务谨慎并合理履行其基本合同义务。[5]并入条款通过诸如“如同前约”（“as original”）和“理赔跟随”(“follow the settlements” ) [6]等用词实现原保险合同条款在再保险合同中的并入，但仲裁条款、专属管辖条款以及法律适用条款的并入需要单独明示。[7]此外，在比例分保中，对和约的解释可以做背对背赔偿的推定（presumption of back to back cover），例如在临时分保中将原保险条款并入再保险合同后，两者对于损失的赔偿应作相同解释。　　二、背对背赔偿制度的历史进程　　（一）背对背赔偿推定的确立　　背对背赔偿的推定，意味着原保险合同的条款移植到再保险合同中，但这种推定与条款并入的区别在于，前者是对再保险合同解释的一种方法，目的在于在