先占取得的正当性缺陷及其法律规制.PDF

中外法学 Ｐｅｋｉｎ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔ ＬａｗＪｏｕｒｎａｌ 　 ｇ ｙ 　 　 　 ， （ ） Ｖｏｌ．３０ Ｎｏ．４ ２０１８ ．８８３－９０９ ｐｐ 先占取得的正当性缺陷 及其法律规制 张 力＊＊＊＊ 　 ， ， 摘 要 先占取得的正当性 既不缘于其在推动私有制起源方面的效率价值 也不能通过 　 　 “ ” ， “ ” 。 标的物的 无主 状态自证 而是在于 为他人保留足够多与同样好 的分配正义承诺的可实现 “ ” “ ” ， 在先占客体由财富 流 向财富 源 上溯的背景下 因在实证法中无法有效形成对正当占有的 ， 。 ， 辨别机制 而无法确保实现先占取得的正当性 这令效率追求难以为继 引发对古典先占及其 ， ， 所创造财产秩序的系统反思与制度改造 并形成在不可有物的宪法上所有权控制下的 可有物 。 “ ” 在部门法上的类型化分享路径 先占取得在民法中的制度保留并不当然处于 国不与民争利 “ ” 。 及 法无禁止即自由 的私法保障范围内 自由先占模式仅对为满足生存需要的先占取得适 ， 。 ， 用 超出这一限度的先占需通过先占权模式实现 相对于自始无主物 对嗣后无主物的先占取 得因不涉及先占人对财富源的垄断风险， 可在符合环保与资源再生利用原则的条件下适用自 由先占模式。 关键词 自由先占 先占权 正当性构成 正当性缺陷 　 　 　 　 ， 、 、 ，“ ” ， 近年来 私人所发现狗头金 乌木 陨石的归属 鱼泉 自涌鱼的私人获取限度 对垃圾等 抛弃物拣拾与回收利用的权利根据等议题， 《 · 》 再次引起在我国 民法典 物权编 制定中是否应 〔 〕 １ 。 ， 增补无主物先占取得条款的讨论 在民法上 先占是以为自己取得所有权的意思占有无 。 “ ＊＊＊＊ 西南政法大学民商法学院教授 本文为中国法学会部级法学研究课题 全民所有的物权法表达与实现 ”（ ： ［ ］ ）、