合同审查备忘录1.docVIP

「合同审查备忘录」 PAGE 第PAGE 10页 共13页 合同审查备忘录1 ≡ 基础篇 ≡ ☆ 合同法：统一合同法律关系当中的内容，即双方权利义务 ☆ 公司法：规范合同法律关系当中的主体身份 ☆ 物权法：解决合同法律关系中的客体问题 ☆ 民法通则：主体、客体、权利义务 ▲ 好合同的判断标准：合法性+商业性+专业性 一、合法性(此乃最根本问题)：合同目的+适格主体+内容/形式 1、合同目的：①.依合同目的理解合同内容②.依合同目的请求对方履行义务 ③.依合同目的行使拒绝权or解约权④.依合同目的行使索赔权 2、适格主体：①.主体基本适格(自然人、法人、其他组织分别对待) ②.授权代表资格(须有董事会决议或者授权委托书) ③.特定行业or领域主体资格(须有对应资质or行政许可) ④.特定类型合同主体资格(如保证合同) 3、内容形式：①.行为无效，合同无效(《民法通则》第58条；书P143) ②.存在特定问题。合同无效(《合同法》第52条；书P144) ③.存在特定内容的条款无效(《合同法》第53、40条；书P144) 二、商业性：平衡利益+易于执行/具可操作性+控制风险 1、平衡利益：相对，实现利益最大化；非绝对公平or法律上的公平 2、易于执行/具可操作性：明确、清晰、具体 3、控制风险：达成交易+控制风险 三、专业性： 1、体例严谨：视乎商业交易复杂程度和法律关系，形式、篇幅和表述重点有别 2、内容齐备： ⑴.简单合同(8个必备条款)：①.名称/住所②.标的③.数量④.质量 ⑤.价款or酬金⑥.履行期限/地点/方式 ⑦.违约责任⑧.解决争议的方法 ⑵.复杂合同(7大功能模块)：①.定义模块②.主义务模块 ③.担保义务模块④.附随义务模块 ⑤.责任分配和处理模块⑥.争议解决模块 ⑦.合同效力和附则模块 3、表述有序：下定义及统一格式 4、用词精确：称呼统一、主体关系明确、界定标准清晰 5、确保交易安全：重点审查确保交易顺利实现的条款 ▲ 合同背后的专业工作：了解合同背景+充分沟通+使用工作文书 一、了解合同背景：合同目的+客户底线(商业/法律)+交易双方势力对比+合同用途 二、保持充分沟通：了解交易背景/目的，要求提供材料，审查交易合法性/可行性 三、使用工作文书：包括谈话纪要、备忘录、条款概要、工作预案、工作底稿等 ▲ 合同写作前的准备工作： 一、寻找范本/模块：(注意：最合适的，才是最好的！) 二、判断和拆分法律关系： ⑴.主体复合类合同分别签署合同：明晰各方法律关系，预防影响交易整体效力 ⑵.客体复合or内容复合类合同：将相关内容分别列出(最笨但最保险的方法) 三、确定写作重点： ①.交易模式②.交易程序(时间进度表)③.投资进出机制④.风险规避机制 ⑤.交易便利性⑥.交易成本(如合法避税)⑦.交易时间要求⑧.违约责任 四、合同形式/文本： ⑴.中文/英文⑵.自拟版本/标准版本[就本次交易的具体事宜由双方另行约定] ▲ 合同写作过程中的注意重点： 一、制定框架：首部+正文+尾部 1、首部：标题+编号+声明/摘要+合同各方(名称/地址/联系方式)+前言/鉴于 2、正文(重中之重)：简单合同(8个必备条款)or复杂合同(7大功能模块) ⒈ 签约依据/目的 ⒉ 标的物 ⒊ 数量/质量 ⒋ 价款or酬金 ⒌ 履行方式/地点/期限 ⒍ 双方权利义务 ⒎ 保证/承诺 ⒏ 违约责任 ⒐ 合同解除/终止 ⒑ 合同生效条件 ⒒ 不可抗力 ⒓ 争议解决 ⒔ 法律适用 ⒕ 保密 ⒖ 合同修订 ⒗ 未尽事宜 ⒘ 通知 ⒙ 合同正副本份数/保存 ⒚ 合同附件 ⒛ 其他特别说明 3、尾部： ⑴.签字页：每页盖章/签名+骑缝章+虎符章 ⑵.签约代表：章程规定or授权，公证/认证 ⑶.签字盖章：公章or合同专用章，签字+右手大拇指指印 ⑷.日期：事先商定好直接打印 ⑸.地点：注明签约地/区 二、标题引领内容：依逻辑顺序和段落主要内容列出标题 三、预见不同情况：对权利义务和违约责任，制定相应判断标准和后果处置方式 ▲ 合同履行过程中的注意重点： 一、依合同约定行事 二、保存好合同文本、来往单据/函件、传真、出货单、发票等文件资料 三、及时反馈合同履行异常情况，迅速作出应对 合同审查备忘录2 ≡ 正文写作技巧篇(复杂合同) ≡ 一、定义模块： 主要是统一合同当中出现的各种定义和概念， 例如法律关系的主体、客体、内容、标的、标的物、重要术语或反复使用的名词等。 ㈠、定义条款：定义/用语or用语/含义(注意：顺序、外延、内涵) ㈡、标的条款：不动产/动产/权利/组合 1、将标的物样品或权利证书作为附件列入，既是标的物清单，亦是交割依据 2、描述：标的物名称、所有权人/权利限制、价格、品质、数量、权利证书 注意：「标的」通常指的是法律上的权利； 「标的