第一章担保法绪论.pptVIP

思考： 1、附条件婚姻的效力如何？ 2、第三人对婚姻的担保效力如何？ 债的特别担保：保护特定债权人，以第三人的信用或特定财产为基础。 （二）担保的特点 担保具有如下三个主要特点： 1担保具有特定性 2担保具有效力补充性 3担保具有从属性（附随性） 2．非典型担保 非典型担保又可称为非规则担保，是指法律上未明确规定为担保、不具有典型意义的担保方式。 （1）让与担保 （2）所有权保留 《合同法》第134条 当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。 2．法定担保 法定担保是指由法律直接规定产生的，而不是由当事人约定产生的担保。 （1）当事人不得排除适用的——优先权 （2）得约定排除适用的——留置权 2．物的担保 物的担保是指担保人以其特定的财产所提供的担保。 不转移权利型、 转移权利型——让与担保、所有权保留 3．金钱担保 金钱担保是指担保人以其金钱所提供的担保。（定金） 《物权法》第176条　被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 混合担保的实现顺位 一、有约定按约定 二、无约定或约定不明： 1、债务人的物保 2、保证或第三人的物保（债权人的选择权） 共同担保的分类 ——共同保证、共同质押、共同抵押 分析比较： 1、单一担保与单独担保 2、混合担保与共同担保 共同担保的连带责任： 1、共同保证（《担保法》第12条） 2、共同抵押（《担保法》解释第75条） 原则：首先从约定，无约定或约定不明，则各担保人之间承担连带责任。 从《担保法》的规定来看，担保合同如保证合同、抵押合同、质押合同、定金合同应当采用书面形式。 《担保法》第九十三条： 本法所称保证合同、抵押合同、质押合同、定金合同可以是单独订立的书面合同，包括当事人之间的具有担保性质的信函、传真等，也可以是主合同中的担保条款。 合同形式的灵活性 　《担保法》解释第22条： 　 第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。 　　主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。 《担》解释第53条：　学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。 《担保法》第8条： 国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 越权签订担保合同—— 《担保法》解释第11条： 　法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 表见代理——符合要件 财产的处分权——善意取得？ 2．当事人的意思表示真实 《合同法》第五十二条 有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《合同法》 第五十四条： 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销： （一）因重大误解订立的； （二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 注意教材上20页中间段落： 《担保法》解释第41条应属于《合同法》第52条无效情形之二：恶意串通，而非可撤销情形。 3、适法 　《物》第一百八十四条　下列财产不得抵押： 　　（一）土地所有权； 　　（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外； 　　（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； 　　（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产； 　　（五）依法被查封、扣押、监管的财产； 　　（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。