国企管理层收购体制健全.docxVIP

　　管理层收购一，简称，又称经理者收购或经理层融资收购，是20世纪70年代流行于欧美国家的一种企业收购方式，现已成为市场经济发达国家企业并购的重要方式。 　　它对提高企业经营效率、促进企业发展起到了重要的作用【’]。 　　随着我国国有企业改革的不断推进，在我国企业并购中已蔚然成风，但由于实际操作中出现了一系列问题，引起了国内经济学界和法学界的广泛关注。 　　一、管理层收购的概念及功能一管理层收购的概念管理层收购是杠杆收购肠二罗一，简称山0的一种形式，它是指目标公司的管理者或经理层利用自身资金或外部融资来购买本公司的股权，从而改变本公司所有者结构、控制权结构和资产结构，以达到重组本公司的目的并获得预期收益的一种商事行为。 　　在中，企业管理人员通过外部融资机构帮助收购所服务企业的股权，从而完成从单纯的企业管理人员到股东的转变〔2]。 　　二管理层收购的制度功能1、降低企业代理成本，发挥股权激励功能。 　　减少代理成本的有效方法就是让管理者持股，使管理者的利益与公司的利益相一致。 　　一味的要求管理者具备较高的道德素养是不现实的，必须赋予其一定的财产激励。 　　的实质就是经营权与所有权的重新统一，通过，管理者从经营者转变为所有者，此时，激励机制由薪酬激励转为有力的股权激励，这将有助于解决现代企业中的代理成本间题以及由此产生的管理低效等问题。 　　2、优化国有企业产权结构。 　　企业的产权结构分为一元化的产权结构和多元化的产权结构。 　　从现代经济的发展趋势来看，只有多元化的产权结构才能使企业产权明晰，才能使企业充满活力。 　　我国国有企业原来基本上都是一元化的产权结构，这使得国有企业多年来经营效益低下，负债率相当高。 　　而通过，使得管理者也成为国有企业产权主体的一元，从而有利于达到改革产权结构的目的。 　　3、管理层收购是国有经济市场退出的一种有效途径。 　　自20世纪80年代以来，已是英国公营部门私有化的常用方式[3]。 　　对我国而言，更具重要意义。 　　随着经济体制改革的深人，国有经济退出大部分产业领域已成为大势所趋，利用可以推进国有企业的产权改革。 　　二、我国国有企业管理层收购的现状及评价管理层收购自从在我国实施以来，褒贬不一。 　　实践中由于缺乏具体操作规范的指引，也确实暴露出了相当多的问题。 　　一收购主体的合法性问题目前我国管理层收购的通行做法是由管理层先注册一家新公司作为收购的主体①，然后再以新公司的资产或即将收购的目标公司的股份作为担保向银行借款。 　　这些新公司纯粹是为收购而设，但依公司法第12条第2款规定公司对外投资额不得超过公司净资产的50。 　　也就是说，管理层要完成合法收购的话，必须准备与收购资金数额同等的额外资金来满足这一要求，这在现实中几乎是不可能办到的，因为基本上没有哪位管理者具备如此巨额的资金，无怪乎实际操作中违规操作的现象层出不穷。 　　此外，当前的管理层收购中也有不少采用的派生形式—职工持股会作为收购的主体，如海尔，但职工持股会是非盈利性机构，不能从事投资性活动。 　　二收购资金的来源问题由于被收购股份的数额较大，因此通过融资来满足的资金需求是管理层必须作出的选择。 　　国外的案例中，管理层只要自备收购总价款中的一小部分，余下都可通过向银行贷款或引人外部战略投资者进行融资。 　　但这些融资方式在我国存在法律障碍，央行年的《贷款通则》第20条规定禁止借款人用贷款进行股本权益性投资。 　　《商业银行法》第43条规定商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投资和股票业务，不得向非银行的金融机构和企业投资等。 　　这些规定使得管理层以收购股权为目的的贷款申请难以得到银行支持。 　　在管理层专门设立一家壳公司进行融资的情况下，壳公司向银行借款时银行往往要求实力雄厚的目标公司以自己资产为壳公司的债务进行担保，以防止可能的信用风险②。 　　但此时也存在着法律障碍，《公司法》第60条第3款规定董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。 　　最高法院2侧年《关于实施若干问题的解释》第4条更进一步明确董事、经理违反公司法第60条规定，以公司资产为本公司股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。 　　中国证监会200356号关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》文件中也明定上市公司不得为控股股东及本公司持股50以下的其他关联方、任何非法人的单位和个人提供担保【4]。 　　可见，管理层收购融资存在着较大的法律障碍。 　　这就导致了实际操作中管理层往往通过不法手段筹集所需资金。 　　三信息披霉的问题最大的风险就是内部人交易问题，解决内部人交易问题首先要规范的就是信息披露。 　　由于管理层收