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股权投资企业受托管理机构业绩报酬及收益分配解析 ? 郝玉强 何芬 郭淑芬 ? 继创业投资企业管理的相关规定及各地方关于创业投资企业和私募股权投资企业（以下简称“股权投资企业”）的相关规定发布后，2011年8月17日，财政部、国家发展和改革委员会联合发布了《新兴产业创投计划参股创业投资基金管理暂行办法》（财建[2011]668号）；2011年11月23日，国家发展和改革委员会发布了全国首个统一的股权投资企业的管理规定《关于促进股权投资企业规范发展的通知》（发改办财金[2011]2864号），该等文件的发布，在促进股权投资企业进一步发展的同时，亦对目前市场上快速发展的股权投资企业行业进行了规范。股权投资企业受托管理机构作为股权投资企业设立和管理的主角，其业绩报酬及收益分配在实践中基本已形成一定的模式，本文拟对股权投资企业受托管理机构业绩报酬及收益分配相关问题进行分析，以更利于实践操作。 ? 一、股权投资企业受托管理机构业绩报酬提取模式 ? 在实践中，股权投资企业受托管理机构一般会同时作为股权投资企业的出资人，对股权投资企业进行一定比例（通常为1%）的出资。作为受托管理机构，股权投资企业除按年支付受托管理机构一定比例（通常为股权投资企业募集资金规模的1.5%-2.5%）的管理费外，还会从股权投资企业的投资收益（定义见下文）中提取一定的业绩报酬（通常为20%）奖励给受托管理机构。股权投资企业受托管理机构业绩报酬的提取一般有先回本后分利模式和逐笔分配模式。 ? 1.?先回本后分利模式。实践中，股权投资企业受托管理机构业绩报酬的提取较多采用此种模式。在该等模式下，股权投资企业的投资收益在分配时，需先返还各出资人的认缴出资额，在各出资人收回认缴出资额后，受托管理机构方可提取业绩报酬。 ? 2.?逐笔分配模式。在该等模式下，股权投资企业的投资收益在每次分配时，均提取一定的比例支付给受托管理机构，但股权投资企业进行最终清算时，受托管理机构获得的业绩报酬总额应为股权投资企业存续期间获得投资收益的一定比例（通常为20%）。此种模式相对于先回本后分利的模式，受托管理机构提取业绩报酬的时间提前。为了实现受托管理机构对股权投资企业的有效管理，一般较少采用该等模式。 ? 如上所述，受托管理机构一般会对股权投资企业进行出资，其作为股权投资企业的股东或合伙人，上述业绩报酬的提取实质是其作为股东或合伙人对股权投资企业的利润获得分配；但该等分配与一般的公司或合伙企业按照各出资人的出资比例同时获得分配不同，其根据不同出资人的性质在不同的分配时点设置不同的分配比例，是在相关法律法规规定的一般分配模式下的特殊约定，因此，该等分配在操作上比较复杂，股权投资企业需在公司章程或合伙协议及股权投资企业与受托管理机构的委托管理协议中进行比较明确、具体和具有操作性的约定。 ? 二、利润分配的主要法律法规及其规定 ? 1、?《中华人民共和国公司法》（以下简称“《公司法》”）关于公司利润分配的规定 ? 《公司法》第三十五条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 ? 《公司法》第一百六十七条规定，公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。 ? 股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。 ? 《公司法》第一百八十七条规定，公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 ? 2、?《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称“《合伙企业法》”）关于合伙企业利润分配的规定 ? 《合伙企业法》第三十三条规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 ? 《合伙企业法》第六十九条规定，有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。 ? 《合伙企业法》第八十九条规定，合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行分配。 ? 3、?股权投资企业相关规定 ? 目前，《关于促进股权投资企业规范发展的通知》对于股权投资企业收益的具体分配