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行 政 法 真 题 篇 讲 义（7） 舒 扬 第十章 国家赔偿 第一节 国家赔偿概述 【历年真题】2010/2/46/单选 某区城管局以甲摆摊卖“麻辣烫”影响环境为由，将其从事经营的小推车等物品扣押。在实施扣押过程中，城管执法人员李某将甲打伤。对此，下列哪一说法是正确的？ A．扣押甲物品的行为，属于行政强制执行措施 B．李某殴打甲的行为，属于事实行为 C．因甲被打伤，扣押甲物品的行为违法 D．甲被打伤的损失，应由李某个人赔偿 【解析】行政强制措施是指行政机关在行政管理过程中，为了制止违法行为、防止证据毁损、避免损害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。而行政强制执行则是指在行政法律关系中，行政相对人不履行行政决定中规定的义务时，行政机关或者由行政机关申请人民法院采取强制手段，依法强迫其履行义务，或者达到与履行义务相同状态的行为。两者最根本的区别，在于是否存在基础行政行为。凡是存在基础行政行为的，一般为行政强制执行措施；相反，如果没有基础行政行为，而是直接采取的措施，则往往就是行政强制措施。本案中，扣押甲物品的行为之前并无基础行政行为，因此属于行政强制措施，不是行政强制执行措施。A项错误。 所谓事实行为，是指国家机关和国家机关工作人员实施的不发生法律效果，或虽然发生法律效果，但效果的发生并非由于执行职务的行为引起，而是由于外界的某种事实状态所致的行为。行政机关及其工作人员在行使行政职权时造成相对人人身或财产损害的行为，是典型的行政事实行为。B项正确。 甲是否被打伤与扣押行为本身是否合法并无因果关系，而是两个相互独立的行为。不能因为甲被打伤，就当然认定扣押物品的行为是违法行为。C项错误。 本案中，城管执法人员李某是在执行职务过程中将甲打伤的，应由国家承担赔偿责任，而非由个人承担民事赔偿责任。D项错误。 【历年真题】2007/2/89/多选 李某租用一商店经营服装。某区公安分局公安人员驾驶警车追捕时，为躲闪其他车辆，不慎将李某服装厅的橱窗玻璃及模特衣物撞坏。事后，公安分局与李某协商赔偿不成，李某请求国家赔偿。下列哪些选项是错误的？ 　　A．公安分局应作为赔偿义务机关，因为李某曾与其协商赔偿 　　B．公安分局不应作为赔偿义务机关，因该公安人员行为属于与行使职权无关的个人行为 　　C．公安分局不应作为赔偿义务机关，因为该公安人员的行为不是违法行使职权，应按行政补偿解决 D．公安分局应作为赔偿义务机关，因为该公安人员的行为属于与行使职权有关的行为 【解析】国家赔偿应当具备法定的构成要件，只要相应的要件具备，国家赔偿责任就得以成立，与当事人协商确定与否并不影响国家赔偿责任是否成立。A项说法错误。 本案中，公安人员是在执行追捕任务时造成李某的损失，而追捕行为很显然是职务行为，并非个人行为。B项说法错误。 行政机关行使职权的合法行为引起的损害应适用行政补偿，而不适用国家赔偿。C项说法正确。 国家赔偿责任的成立条件是国家机关和国家机关工作人员违法行使职权致人损害，本案中公安人员是合法行使职权，并不属于国家赔偿的情形，当然也就谈不上赔偿义务机关的问题了。D项说法错误。 第二节 行政赔偿 【模拟演练】关于行政赔偿义务机关的说法，下列哪些选项是正确的？ A．赔偿义务机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关为赔偿义务机关；没有继续行使其职权的行政机关的，撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关 B．赔偿义务机关被撤销的，撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关 C．经复议机关复议的，最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关 D．经复议机关复议的，最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关，但复议机关的复议决定加重损害的，复议机关对加重的部分履行赔偿义务 【解析】《国家赔偿法》第7条规定：“行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。两个以上行政机关共同行使行政职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，共同行使行政职权的行政机关为共同赔偿义务机关。法律、法规授权的组织在行使授予的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，被授权的组织为赔偿义务机关。受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，委托的行政机关为赔偿义务机关。赔偿义务机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关为赔偿义务机关；没有继续行使其职权的行政机关的，撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关。”A项正确，B项错误。 《国家赔偿法》第8条规定：“经复议机关复议的，最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关，但复议