解析管理层及法律机制.docxVIP

　　本文作者张楠工作单位中山大学一、我国管理层收购的现状简介管理层收购-，简称是一种新兴的公司并购方式，发端于20世纪60-70年代的英国，后陆续发展至欧洲其他国家与美国等资本主义国家。 　　它是指公司管理层通过购买公司所有权而实现控制所管理公司的行为。 　　管理层收购在世界范围内逐步兴起的成因很多。 　　企业为降低交易成本、实现公司内部治理的公平性，其有效的建立基础是企业所有权与经营权的分离。 　　然而企业股东与管理者之间的利益必然不一致，导致二者的冲突积累到双方的底线时，股东与管理者的平衡结构必然被打破而使公司发生变更。 　　管理层的收购无疑为上述的矛盾激发提供了一定的缓冲。 　　我国的管理层收购产生于20世纪80年代。 　　1989年2月，国家体改委、财政部、国有资产管理局联合发布了《关于出售国有小型企业产权的暂行办法》，从法律上第一次给我国的管理层收购提供了实施空间，主要目的是为拯救和改造一批经营不善、濒临破产的中小型国有企业。 　　1993年，中共十四届三中全会《关于建设社会主义市场经济体制若干问题的决定》，当中提及一般小型国有企业，有的可实施承包经营，租赁经营，有的可改为股份合作制，也可以出售给集体或个人，此后各地企业开始尝试多种手段完成企业产权的改革。 　　1999年，中共中央十五届四中全会《关于国有企业改革发展若干重大问题的决定》明确提出了国有经济战略性调整的目标，具体提到选择一些信誉好，发展潜力大的国有控股上市公司，在不影响国家控股的前提下，适当减持部分国家股，所得资金由国家用于国有企业的改革与发展。 　　1998年开始，四通集团、沈阳双喜压力锅公司等一批较有代表性的国有企业完成了管理层收购，2001年，粤美的作为第一家实施管理层收购的上市公司，成为了众多国企启动管理层收购时仿效的发展目标。 　　二、我国管理层收购的主体限制及法律规定自管理层收购作为企业产权改革的方式在我国实践以来，受到了西方国家管理层收购的理论基础与操作案例的影响。 　　同时，我国在管理层收购的主体限制及立法上，有着不同阶段的倾向性与机制改进。 　　一以自然人身份作为收购主体我国《证券法》第68条规定，上市公司管理层是证券交易内幕信息的知情人员，第70条明确规定知悉证券交易内幕信息的知情人员或非法获取内幕信息的其他人员，不得买入或卖出所持有的该公司的证券。 　　因此，上述规定限制了公司管理层实现管理层收购，使得管理层以自然人身份实施收购的机会不大。 　　二管理层发起设立投资公司作为收购主体由于以自然人身份实施管理层收购存在障碍，因此以公司作为收购主体成为管理层实现收购的主要形式。 　　管理层通常新建一个壳公司，作为其实际控制人或股东，利用壳公司达到收购目的。 　　《公司法》的第20条规定有限责任公司由五十个以下股东出资设立。 　　在实际操作中，如果实施的管理层人数大于50人，该途径仍然受限。 　　三职工持股会作为收购主体20世纪90年代中，由于企业改制出现了内部职工股份，国家在1997年出台了相关的部门规章对职工持股会进行管理，如《关于外经贸试点企业内部职工持股会登记管理问题的暂行规定》确认职工持股会的法律地位与设立程序。 　　但职工持股会这一主体的特殊性作为管理层收购是否合法很快受到了社会各方的质疑。 　　因为其作为社会团体不当以营利为目的，而职工持股会的运营显然以投资利润为归宿，加之存在职工利用职工持股会非法套用银行信贷、管理层与职工之间发生利益冲突等问题，国家从1999年停止了职工持股会的法人登记。 　　三、监管机制存在的问题与不足我国目前对于企业管理层收购的态度未尽明朗，且呈严格化审批的趋势，原因在于仅仅规范和事先审查管理层收购的主体，仍然会给管理层在实际操作中造成违背国家财产安全、侵犯公司股东利益与扰乱证券市场交易而留下可乘之机。 　　归根到底，管理层收购的主体审查，不仅应从主体的合法性进行立法监管，应当针对管理层收购这一行为的利害关系与影响宏观市场的关联性实行反思，其存在问题有以下一短期套现收购价格有失公允。 　　为减少交易成本、降低融资压力，获得更大的套现收益，管理层实施收购时通过各种会计手段调整公司的实际资产状况，夸大债务、压低利润，使得收购价格严重低于每股净资产的价值。 　　二关联交易我国国有企业的所有者长期虚化，与经营者的地位经常混淆，经营管理者往往利用其实际控制权与财产处分权，造成了内部人交易的氛围。 　　这种道德风险极可能驱使管理层利用关联交易合法隐藏公司利润、侵犯公司股东利益。 　　三内部人交易由于管理层是企业代理人与委托人的统一，当发生收购行为时，管理者为控制收购过程往往会具备信息优势与议价优势，他们可通过职务之便，有效地控制对自己有利的收购价格与收购时间，在