论公用事业特许经营的正当性.docxVIP

　　一、理论溯源一民营化与特许经营制度特许经营区别于其他民营化手段之处第一，政府主导的市场选择机制。 　　特许经营的主体是政府与私营经济主体，由私营经济主体代替政府完成公共服务的职能。 　　因此为了保障公共利益，政府应该参与到选择合格主体的过程中，以防止一般的市场竞争中，拥有一定资金实力的竞争者，利用价格优势排除其他竞争者，而达到垄断的效果。 　　第二，有明确的使用范围。 　　并不是所有的公用事业都能适用特许经营。 　　例如涉及国家命脉，军事机密的产业就不适宜特许经营。 　　第三，盈利模式。 　　特许经营的企业在建造基础设施以及运营的资金来源，不是由政府承担，而是通过自身的运营来支付。 　　而所得的收益也是应由企业自己管理，政府不宜插手。 　　二特许合同的优越性特许合同作为特许制度的载体，是其核心内容。 　　上文中提到在法国的公务特许理论中，公务特许合同的性质属于行政合同。 　　其中的优势在于第一，扩大行政参与，实现行政民主化。 　　在特许合同中，对行政目标实现方式以及内容的选择，由行政机关和被特许人协商确定，并将被特许人的同意与否作为特许合同能否发生法律效力的条件。 　　这就使特许合同最大限度地加入了被特许人的意见，极大地保护了被特许人的权益。 　　特许经营最终的收益人是民众，由于以前的公共服务是政府行为，民众往往只能承受结果，而并不能参与到过程中，利用合同的形式就能扩大民众的监督权，由最终的受益人来监督实施过程。 　　第二，弥补立法的不足。 　　我国的公用事业特许经营是借鉴于国外的成功经验，往往实践是走在理论之前，立法滞后；而且立法周期相对繁琐，不能很好地应对公用事业的不同的情况需求。 　　通过缔结特许合同是方式，能够在法律没有规定或者规定不清的领域与被特许人通过合意形成，达到所预期的完成目的。 　　第三，简化纠纷处理和法律救济。 　　在特许合同中，双方当事人对彼此的权利义务明确约定，在一定程度上能防止纷争的发生，也能防止政府以命令的方式无理要求被特许人。 　　即使发生了纠纷，也能简单地处理，避免由于双方地位不平等所带来的诉讼难的问题。 　　二、公用事业特许经营制度在我国的实践自20世纪80年代以来，基于对国家垄断经营造成的质量低劣、绩效不佳等严重问题的深刻反思，公用事业领域开始了声势浩大的民营化浪潮。 　　其中，特许经营制度更成为公用事业市场化改革进程中所广泛运用的方式。 　　我国大陆的特许经营的兴起20世纪90年代初期。 　　公用事业的发展基本可以分为三个阶段。 　　一第一阶段公用事业特许经营试行期1995-2001年这个阶段，城市供水方面从1990年的3823亿立方米增长到2000年的4690亿立方米，用水普及率从48增长到639。 　　天然气供应量增长179亿立方米，供气管道的长度2000年是1995年的2倍。 　　⑤但是，这个阶段我国的特许经营制度处在试水的初期，多数制度都是完全借鉴于国外，虽然在形式上改变了政府单一垄断的问题，但是仍存在自身问题，首先政府仅将特许经营制度作为一种引资的手段，来解决财政的窘困状态，而没有真正发挥特许经营制度增加竞争，激活市场的功能；其次，政府将引资的主体局限于外资，没有关注到国内的竞争者，影响了竞争积极性；最主要的，由于制度是借鉴国外，没有考虑中国的实际国情，并且在法律制度保障上也不完善。 　　这一阶段，我国政府已经意识到特许制度的重要性，但是使用的效果并不能令人十分满意。 　　二第二阶段公用事业特许经营快速发展期2002-2008年这个阶段，公用事业的发展成井喷状态，各项数据都是成倍的增长，天然气供应量从2000年的821亿立方米到2010年的4876亿立方米，涨幅达到将近5倍。 　　用水普及率也达到了967；道路长度增长率达到8775，排水管道长度增长率达到16倍；绿地面积翻了24倍，公园面积翻了31倍，人均公园绿地面积达到112平方米。 　　⑥这样喜人的成绩表明特许经营制度在我国公用事业领域正式确立。 　　这一时期，特许经营事业的快速发展基于经济发展情势，改革开放的不断深入和入世的体制转变带来的压力，为公用事业特许经营的发展提供了一个更为开放、自由的平台。 　　在特许经营事业快速发展的同时，针对特许经营实践中涉及问题的对策性回应增多，使特许经营制度有了制度的保障。 　　政府通过对前一阶段的反思，结合中国的国情，了解到服务型政府的理念，要求政府改变过去管理者的身份转变为服务者的身份，在此理念下政府对特许事业的要求，不应该单纯的追求经济效益的提高，而是多考虑为大众提供更好的公共服务。 　　三第三阶段公用事业特许经营调整期2009年至今2009年5月19日，国务院批转发展改革委《关于2009年深化经济体制改革工作