刑法总则幻灯片-第十章.pptVIP

第十章 排除社会危害性行为 第一节 概述 概念：是指某种行为在外观上似乎有严重的社会危害性，而实质上却是为保护国家、公共利益、本人或者他人的权益而实施的对社会有益的行为。 特征：第一，在客观上这类行为似乎造成了一定危害，而实质上对社会是有益无害。 第二，在主观上这类行为没有危害社会的故意或过失，而是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的权益。 种类：我国刑法只规定了正当防卫和紧急避险两种排除犯罪性行为，但同时在理论上还承认其他排除犯罪性的行为，如执行命令的行为、履行职务的行为和受害人承诺同意的行为等。; 第二节 正当防卫 一、正当防卫的概念　　刑法第30条第1款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止???法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任”。 二、正当防卫的构成 (一)前提条件：必须有不法侵害的存在。 1、何为不法侵害 分歧观点： 1） 不法侵害包括犯罪行为与其他 违法侵害行为； 2）有的认为不法侵害专指犯罪行为；; 3）不法侵害专指那些性质严重、程度强烈、危险性大，带有直接进攻性的违法、犯罪行为。理由是： 观点：同意第三种观点 2、不法侵害存在 客观上确实发生的而不是防卫者主观臆断的。否则， 基于虚构或误认而进行的防卫，称为“假想防卫”。 “假想防卫”的定性，可能出于防卫者的过失，包括疏忽大意和过于自信的过失；也可能由于无法预见和不可预见的意外事件。 下列侵害，虽然实际存在，但能否 进行正当防卫，刑法学界有争论。 1）动物的侵袭。; 2）精神病人或无刑事责任能力的末成年人的侵害。 当明知是精神病患者或无刑事责任能力的人时，只能采取紧急避险，不能进行正当防卫。反之，则对其实施的制止不法侵害的行为，应当视为正当防卫。 3）防卫过当行为引起的侵害。有人认为可以进行正当防卫，我们认为这种观点不要。 (二)时间条件：不法侵害正在进行 “正在进行”是指这样一个过程，即不法侵害已经开始，尚未结束。在这一过程中， 都是进行正当防卫的合法时间。 1．不法侵害已经开始。对不法 侵害的“已经开始”，刑法学界有不 同观点，主要有： ; (1)着手说。所谓着手，一般解释为行为人开始实施刑法分则条文所规定的某种具体犯罪构成要件的行为，如杀人罪中行为人举枪向按害人射击，伤害罪中，行为人对被害人实施刀砍俸击。 (2)现场说。主张以不法侵害者进入实施侵害的现场的时间为已经开始，所谓现场，是指侵害行为实际发生的地点。这种观点认为只要侵害人进入现场，被侵害人的合法权利即已直接面临实际危险，应当视为不法侵害已经开始，可以实行正当防卫。 (3)临近说。主张对某些危险性较大 的不法侵害，其已经开始的时间应当 提前到预备行为转入着手实施的时间。 ; 上述观点均有一定的道理，但也有一定的片面性，观点：即在一般情况下，以“着手”为不法侵害的开始，其中不法侵害者进人实施侵害的现场是一个重要标志。对某些危险性大，程度强烈，即使尚未实际着手，或者不法侵害者尚未进入现场，只要根据当时当地的具体情况，如合法权益的危险已迫在眉睫，严重后果瞬间即可产生，也可视为不法侵害已经开始。 2．不法侵害尚未结束。不法侵害的结束是指不法侵害行为已经停止而不再继续。具体而言有三种情况： (1)正当防卫及时有效，成功地制服 了不法侵害者。即所谓的“被迫结束”。; (2)不法侵害实施完毕，危害结果已经产生。即所谓的“侵害结束”。 (3)不法侵害者出于悔悟、畏惧或迫于情势自动中止不法侵害。这可称为“自动结束”。 下列情况属于超出不法侵害正在进行的范畴而进行的防卫，称为“防卫不适时”或“不适时的防卫”。主要有两种情况： 第一种情况是不法侵害开始前的防卫，称为“事前防卫”或“事前加害”。指尚未开始实施，合法权益并末受到直接的威胁，防卫者即提前实行防卫。 第二种情况是不法侵害结束后 的防卫，称“事后防卫”或“事后 报复”。不法侵害已经实施完结或 已被制服或确已自动中止，防卫者 仍然对不法侵害者加以损害。; 防卫不适时因为违背了正当防卫的时间条件而不能成立正当防卫，如果构成犯罪，应负刑事责任。 (三)主观条件：必须出于防卫的意图 防卫意图是支配和促使防卫人进行正当防卫的心理态度，包括两方面的内容： 1．防卫认识。即认识到正当防卫的全部条件。认识到不法侵害是实际