第五章国际私法主体.ppt

* * 二、法人的住所 （一）意义 （二）确定住所的标准 1、管理中心地2、营业中心地 3、依章程之规定 《民法通则》第三十九条：法人以它的主要办事机构所在地为住所 三、法人国籍、住所冲突的解决 法人国籍积极冲突（无消极冲突存在的现实） 〈意见〉185”当事人有二个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准；当事人没有营业所的，以其住所或者经常居住地为准。”? 　 《涉外法律适用法》第14条第2款：法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。 （第二十一条?本院以前发布的司法解释与本解释不一致的，以本解释为准） (五)外国法人的认许 1、外国法人认许的概念 2、外国法人认许的程序 ①特别认许程序（即内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认可。 ） ①概括认许程序(又称相互认许程序) ③一般认许程序（即内国对于外国法人，不问其属于何国，一般都加以认可 ） ④分别认许程序 3、我国外国法人认可的规定 我国《公司法》第193条规定，外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。　　 根据该条的规定，对外国公司在中国境内设立分支机构，我国采用的是特别认可。 （《民通意见》第184条：外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。从该项规定上可以看出，外国法人认可制度中的两方面的法律适用。） 苏伊士运河公司国有化案 1956年埃及把苏伊士运河公司收归国有。其理由是:按照国际私法，苏伊士运河的营业中心地在埃及，是埃及公司，埃及有权将其收归国有。埃及的国有化政策遭到英法的反对，英法认为苏伊士运河公司的董事会这个最高管理机关在英国，其资本属于英法两国的自然人、法人所有。苏伊士运河公司不是埃及公司，埃及无权对其采取国有化的政策。但埃及不理睬英法的抗议。于是英法组织联军向埃及发动进攻，这就是所谓的“苏伊士运河战争”，结果英法被打败。 问题：在确定苏伊士运河公司国籍时，埃及和英法分别采用了什么标准？ 第三节 国家 一、 国家作为国际私法关系主体的特殊性其一，国家首先是主权者，这种身份决定了国家参加国际民商事活动的场合和范围十分有限，国家只是国际民商事法律关系的特殊主体，或者说国际私法的特殊主体 ； 其二，是以国际民商事法律关系的当事者和主权者的双重身份出现的。根据当事人在民商事活动中地位平等原则，在国际民商事法律关系中，国家首先是民商事法律关系的当事者，应限制其主权者的地位，以免背离这一基本原则。 其三，国家参加国际民商事活动是以国家本身的名义并由其授权的机关或负责人进行的。以独立法人身份出现并以自己的名义参加国际民商事活动的国有公司和企业不能代表国家。 其四，国家作为特殊主体参加国际民商事活动总是以国库财产作为后盾，以国库财产为基础承担民商事法律责任，一般来讲，国家所负的责任是无限责任。 其五，国家及其财产享有豁免。国家作为国际民商事法律关系的当事者，根据民商事法律关系的特点，理应与对方当事人享有同等的民事权利和承担同等的民事义务，但国家毕竟又是主权者，当国家参加的国际民商事法律关系涉及另一个国家行使国家权力时，根据国家主权平等原则，除非国家同意，国家免受外国的行政管辖、司法管辖和强制执行措施。  二、国家及其财产豁免权问题 　　国家豁免亦称主权豁免，包括国家财产豁免。其内容包括以下三个方面：　　1、司法管辖豁免。指未得到外国国家同意，任何国家的法院都不得受理以该外国为被告或以该外国国有财产为标的的诉讼。　　2、诉讼程序豁免。指未得到外国国家的同意，不得为诉讼程序上的强制措施，如强制提供证言或证据，或对其财产进行诉讼保全等。　　3、强制执行豁免。指未取得外国国家的明示同意，法院不得依其判决对外国国家的财产强制执行。 (一)国家豁免的提出 当国家作为国际私法关系的主体与其他主体发生纠纷时，国家豁免可能在下列情况被提出来：????? 1． 国家在外国直接被诉。????? 2．国家不是某一涉外诉讼的主体，但是该诉讼涉及到国家，国家因而主张豁免以维护 自己的权利。????? 3．国家主动提起诉讼，或在其被诉时明示或默示放弃管辖豁免，但是在判决作出前或作出后，如果财产有可能被诉讼保全或强制执行时，国家提出豁免或执行豁免。????? 4．国家提起诉讼，如遇对方当事人提起反诉的范围超出了原诉，国家可能会对该反诉主张豁免权。 （二） 国家豁免