未成年人监护制度中监护人范围和监护类型.PDF

华东政法大学学报 2016 年第 5 期 未成年人监护制度中的监护人范围及监护类型 尹志强* 目　　次 一、监护人的范围 二、建立完善国家监护制度 三、实施有偿监护制度 四、设立遗嘱监护制度 五、结论 摘　要　我国未来民法典中的未成年人监护制度在监护人范围方面应当与亲属法编相协调，区 分亲权与监护，对未成年人的监护应限定在丧失亲权保护范围中；未成年父母所在单位不宜承担监护 人职责；居民委员会和村民委员会也不具备担任未成年人监护人的条件；民政部门承担国家监护职责 并不意味着由其自身担任监护人，而在于建立足够的设施完善、人员完整的救助机构，在不能由自然 人担任监护人时，由这些机构组织担任未成年人的监护人。应当对一定范围的监护人施行有偿监护制 度，建立遗嘱监护。 关键词　未成年人监护　监护人范围　有偿监护　遗嘱监护 未成年人监护制度设立的宗旨在于保护未成年人的人身、财产及其他合法权益。作为民事法律 制度体系中一项非常重要的法律制度，从社会功能角度看，监护不仅保护未成年人的合法权益，也从 根本上发挥着预防青少年违法犯罪，维护社会秩序稳定的作用。我国现行的未成年人监护制度是以 《民法通则》为基础，以《未成年人保护法》、《婚姻法》以及最高人民法院的相关司法解释等为补充的 监护体系。但上述法律中对未成年人监护的条款少，内容上又过于笼统和概括，监护责任的不明确导 致了在实践中很难顺利执行，以至于未成年人监护的主要条款被调侃为“僵尸条款”。在编纂民法典 〔1 〕 过程中，针对监护制度，学者的注意力多集中在成年监护问题上， 对未成年人监护相关内容的意见 *　尹志强，中国政法大学教授，中国人民大学民商事法律研究中心研究员，法学博士。 〔1 〕　2015 年的民法学年会，提交的四篇涉及监护的论文中，三篇是有关成年监护的，一篇是有关意定监护的。参见《中国民 法学研究会2015 年年会论文集》（中册）。 26 　尹志强　未成年人监护制度中的监护人范围及监护类型 则集中反映在几个著名的学者建议稿以及2016 年6 月第十二届全国人大常委会第21 次会议初次审 议的《中华人民共和国民法总则（草案）》〔2 〕（以下简称“一审稿”）中，这些建议稿和审议稿虽然皆以 《民法通则》为基础，但明显增强了法律规范的实用性，与《民法通则》的四个条文（第16 条至第 19 条） 〔3 〕 相比较，都不同程度增加了条文比重， 只是在具体制度设计上还是有不同观点，在目前正在抓紧进 行的民法典总则制定时节，这些问题应当澄清。 一、监护人的范围 对未成年人的监护人，《民法通则》第 16 条规定了以下几类：（1）父母；（2）祖父母、外祖父母；（3）兄、 姐；（4）关系密切的其他亲属、朋友；（5）父、母所在单位、住所地的居民委员会、村民委员会、民政部门。 针对这一范围，未来民法典中应作出科学的选择。 （一）区分监护与亲权，将父母排除于监护人范围之外 亲权与监护无论在属性上还是在内容上都有极大差异，不正确认识这种差异，不仅造成法律体系 混乱，也直接影响实践中对案件的认识及裁决。 首先，就性质而言，亲权是亲属法中的一项典型权利。“亲权是父母基于身份关系对子女享有的 抚养照顾的权利，属于身份权。身份权亦称亲属权，为由身份关系上所生之权利，最基本的身份为父 〔4 〕 母、为丈夫、为亲属，可称之为根本的身份权。” “亲权是基于亲子身份关系而产生的一种专属父母对 〔5 〕 未成年子女的权利和义务。” 而监护在传统立法中少有以“权利”指称的。在罗马法中，监护与保佐 〔6 〕 被视为一种社会“公职”， 监护具有权利性质只在古罗马时，