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dab与国内法定建设工程合同争议解决方式的比较分析
试论DAB争端解决机制 随着经济全球化的发现,尤其是在中国加入WTO之后,我国在大型工程项目建设领域方面,与国际市场的互动与合作也愈来愈频繁。这样的形势就要求我们要着力研究FIDIC国际工程(来自:写论文网:dab与国内法定建设工程合同争议解决方式的比较分析)合同。 FIDIC国际工程合同,是国际咨询工程师联合会制定并推荐使用的《土木工程施工合同条件》等一系列合同示范文本的总称,是目前国际工程建设领域内最为通行和权威的工程合同文本。在1999新版红皮书中,FIDIC规定由“争议裁决委员会”(DAB)取代工程师对争议事项做出决定。这种解决争议的方式,在近年来我国的国际工程索赔实践中得到了广泛的应用。 一、DAB争端解决方式概述 DAB全称DisputeAdjudicationBoard,是争端裁决委员会的意思。DAB程序被认为是解决纠纷的主要方法。 DAB的功能 争议评判委员会要定期访问工作现场,熟悉项目的工作细节。还要及时了解现场的工作进度,问题。当一个争议被提出的时候,委员会要召开听证会,完成审议,做出一个专业和及时的决策。 DAB的特点 1、公正性 通常包括三个专业的人士,由缔约双方选择出来。一名由雇主推荐,经承包商同意;另一名由承包商推荐,经雇主同意;第三名由已选定的两名成员提名推荐,经雇主和承包商同意,并任命为主席。在选择委员时,委员会还规定了一些对于委员的限制,以保证选出的DAB小组是经验丰富,德高望重,公正和独立评审小组。 2、透明性 首先DAB工作小组的三名成员即都是在公平公正的条件下委任的。其次,在协议的通用条件中,都有关于DAB的工作程序的规定,这一程序分三大部分:一 是关于现场考察安排;二是向委员会提供项目相关文件;三是评判与听证程序、 四、雇主和承包商对委员会的授权。这三个程序在很大一部分程序上也保证的工作的透明性。 3、效率性 DAB的效率性不仅体现在时间上,还体现在成本费用上。本质是一种非诉讼纠纷解决机制,所以相对于仲裁来讲,DAB程序简单,易于操作,为争端的解决节省了大量的时间。对于提请DAB解决争端,所需要的费用也仅仅限于DAB成员的报酬,相对于仲裁而言,可以节约大量的费用支出。 4、科学性 由于组成DAB的成员都是相关领域的专家,所以,可以很科学地分析争端的来龙去脉,用科学的眼光去看待问题,用科学的手段去解决问题,避免了在争端解决上的盲目性。DAB成员属于优中选优,在整体素质上要高于工程师,所以,更具有科学性。而且DAB是针对某一个具体的工程建设项目而成立的,其成员可以经常深入到项目之中,掌握第一手材料,这些材料的掌握都为其做出科学的决定奠定了基础。 二、DAB争议解决方式的相关法律问题 DAB方式的法律关系 DAB成员是由签订工程合同的业主和承包商所聘的独立第三方,业主和承包商与其签订聘任协议,形成委托合同关系。争议裁决协议作为从合同依附于主合同。 DAB方式的法律适用与管辖范围 1、DAB的法律适用。DAB协议的法律适用。一般认为协议的效力不受主合同效力的影响,各方可约定适用的法律;DAB实体法的法律适用。双方约定,若无约定可依最密切联系原则选择工程所在地国家的法律。当然亦可采用国际惯例等方法确定其适用;DAB程序法的法律适用。依FIDIC合同附件中专门规定的《程序规则》。 2、DAB的管辖范围。一般遵照国际工程合同文本所包括的工程项目的适用范围和工程索赔争议的类别。 DAB的法律效力 99版红皮书中第款第4项规定:“DAB应在收到此项委托后84天内,或在可能由DAB建议并经双方认可的此类其他期限内,提出它的决定,决定应是有理由的,并说明是根据本款规定提出的。决定应对双方具有约束力,双方都应迅速遵照实行,除非并直到如下文所述,决定在友好解决或仲裁裁决中应做出修改。”据此,DAB决定一经作出即对当事人具有约束力,而无论当事人是否同意。 99版红皮书在第款第7项进一步规定:“如果DAB已就争端事项向双方提交了它的决定,而任一方在收到DAB决定后28天内,均未发出表示不满的通知,则该决定应成为最终的,对双方均具有约束力。”第款:“在以下情况下:(a)任一方在第款[取得争端裁决委员会的决定]规定的期限内均未发出表示不满的通知;(b)DAB的有关决定(如果有)已成为最终的、有约束力的;以及(c)有一方未遵守上述决定。这时,另一方可以在不损害其可能拥有的其他权利的情况下,根据第款[仲裁]的规定,将上述不遵守决定的事项提交仲裁。在此情况下,第款[取得争端裁决委员会的决定]和第款[友好解决]的规定应不适用。”对于争议双方在DAB的决定在规定时限(
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