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合同最密切联系原则 　　论合同领域的最密切联系原则　　摘要：在国际私法学中，最密切联系原则是一种法律适用的基本思想和指导原则，也是当代最重要的法律选择的方法之一。它起源于萨维尼的“法律关系本座说”，产生于英国和美国的司法判例和学说，在合同领域的法律适用立法中，发展并形成两种不同的风格。特别是大陆法系国家采用根据当事人承担履行具体的义务，确定各种合同应适用法律的方法，对我国合同领域的立法产生了重大影响。　　关键词：法律适用；法律选择；合同领域；最密切联系原则　　最密切联系原则(theDoctrineoftheMostSignificantRelationship)是一种法律适用的基本思想和指导原则，也是当代最重要的法律选择方法之一，它是指在处理某一涉外民事法律关系或涉外民事案件中，全面衡量法律关系的有关连接因素，通过质和量的分析，找出与该法律关系或有关当事人最直接、最本质和最真实联系的法律加以适用。　　一、最密切联系原则的历史发展　　最密切联系原则的起源最早可以追溯到萨维尼的“法律关系本座说”，该学说认为，任何法律关系按照其性质，都与一定的“法域”相联系。这个“法域”就是法律关系的“本座”。对于一个具体的法律关系而言，应当首先确定它性质，然后按照法律关系的性质寻得其“本座，这个“本座”所在地的法律就是该法律关系的准据法。最密切联系原则是在“法律关系本座说”的基础上发展起来的。但它不是对“法律关系本座说”的简单承袭，而是对它的扬弃。1880年深受萨维尼学说影响的英国国际私法学者韦斯特莱克在其所著的《国际私法论》中就提出了“最真实联系”的概念。该原则作为法律选择方法的一种，真正成熟为一种学说要归功于英国和美国的司法判例及学说。　　英国法较早在合同准据法上采取一种特有的概念——“合同的自体法”。关于这一概念，大法官西蒙斯勋爵1951年的一段论述颇具代表性，他认为：“合同的自体法就是合同缔结时所参照的或者是与交易有着最密切和最真实联系的那个法律体系。”最密切联系原则学说形成后，对欧洲大陆的国际私法学说和立法产生了重要的影响。　　一、最密切联系原则的基本理论　　最密切联系原则的概念　　最密切联系原则(thedoctrineofthemostsignificant　　relationship)是指“在确立某一涉外民商事法律关系适用的准据　　法时，不能只按照单一的、机械的连结点去决定法律适用，而是要　　综合分析与该法律关系有关的各种因素，从中找出确立与该法律关　　系或当事人最直接、最本质和最真实的国家或地方的法律为准据　　法。”张仲伯教授和赵相林教授的这种观点，阐明了最密切联系原　　则最主要的两大特征，其一是否定传统的选择连结点的方法的机械　　性，主张从具体情况及特定事实出发，结合案情决定应适用的法律，　　选法手段更为科学；其二是法官被给予了更为广阔的自由裁量空　　间，在遵循立法精神的基础上灵活选法，以达成最终判决的实体正　　义。　　另外，韩德培教授认为，“最密切联系原则，指的是合同应适用的　　法律，是合同在经济意义或其他社会意义及中定位于某一国家的法　　律。一个合同之所以适用某国法，不是因为该国是合同的缔结地或　　履行地，而是因为该法与合同存在密切的联系。”该定义则将重点　　放在了最密切联系原则在合同领域的适用上，且同样否定了僵硬套　　用法条的传统法律适用方法；值得一提的是，与此密切相关的特征　　性履行是指，在　　双务合同中，具有合同本质特征的一方当事人履行合同义务的行　　为。　　笔者认为，张仲伯教授和赵相林教授对最密切联系原则的定义是更　　为全面和准确的。因其凸显了原则的双面优势及进步实质，既避免　　了走“法律关系本座说”机械化的历史缺陷，又继承了该学说追求　　正义的精华意义，是对原则最为恰当的界定。下面，我们将就最密　　切联系原则的理论渊源做以简单分析。　　最密切联系原则的理论渊源　　最密切联系原则的提出是有其深刻背景的。它起源于德国近代国际　　私法之父——萨维尼的“法律关系本座说”。他主张从法律本身的　　性质来探讨其“本座”所在地，并从法律关系的重心以及　　与法律关系存在最密切、最重要的联系出发，适用该“本座”地法。　　该学说的意在于，强调追求对起诉案件判决结果的一致性，即对于　　同一案件，不论在何地受理，均能依同一个连结点指向同一地准据　　法，最终得到一致的判决。然而，“本座”这种过于机械和单一的　　理想化分类方法可实践性不强，面对由瞬息万变的现代社会所产生　　的愈加错综复杂的法律关系，过于一刀切地审视纠纷判断问题，实　　质上就是对双方当事人的不公正，结果反而违背了最初的法律基本　　精神。　　后来英国的学者对“本座说”进行了反思和演进。1