劳动法课件第五六章劳动合同集体合同.pptVIP

 ②《劳动合同法》第81条：用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。 根据合同法理论，上述赔偿责任应当为缔约过失责任。 （二）约定条款 1.试用期条款（第19、20、21条） 试用期，是指包括在劳动合同期限内的，用人单位与劳动者相互进行考察了解的期限。  （1）试用期期限：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 注意：劳动合同期限相差一天试用期相差四个月！  讨论 1：试用期超过法定最高期限的，是否绝对无效？ 2：试用期、实习期、见习期、培训期的关系？  劳动部办公厅对《关于劳动用工管理有关问题的请示》的复函：  ①关于学徒期与试用期。学徒期是对进入某些工作岗位的新招工人熟悉业务、提高工作技能的一种培训方式，在实行劳动合同制度后，这一培训方式仍应继续采用，并按照技术等级标准规定的期限执行。试用期和学徒期可以同时约定 。 ②关于见习期与试用期。见习期是对应届毕业生进行业务适应及考核的一种制度，不是劳动合同制度下的概念，而是人事制度下的做法 。《复函》规定：大中专、技校毕业生新分配到用人单位工作的，仍应按原规定执行为期一年的见习期制度，见习期内可以约定不超过半年的试用期。 随着毕业分配制度的变革，企业用工制度的变化，实践中见习期制度已经不多见，将慢慢退出历史舞台。 （2）同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 讨论： ①在劳动合同重新订立，劳动者工作岗位发生变化时，用人单位能否重新考察劳动者是否适合新的工作再设定一个试用期？ ②用人单位与劳动者解除劳动合同，经过一段时间间隔之后再与劳动者签订劳动合同的，能够约定试用期？ （3）试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 注意：实践中很多用人单位先和员工签订几个月的试用期合同，试用期满后再决定是否签订正式劳动合同，这是很愚蠢的，徒增加了一次短期的固定期限劳动合同，新法规定连续订立二次固定期限劳动合同的就可签订无固定期限劳动合同了。 思考： ①用人单位与劳动者通过口头方式约定试用期，并约定试用期满如果劳动者表现合格的则与劳动者签订正式的劳动合同，这一约定可能产生的法律后果？ ②试用期内是否需缴纳社会保险？ 劳动关系一旦建立，用人单位就应当依法为劳动者缴纳社会保险，试用期并非独立于劳动关系外的“特殊期”，试用期包括在劳动合同期限内。 （4）试用期之禁止：以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 注意：非全日制用工也不得约定试用期。 思考：试用期是否适用于派遣单位与被派遣劳动者的劳动合同？ 不宜适用。一方面派遣单位不用工，不存在对劳动者试用的前提；另一方面用工单位通常基于季节性、临时性、替代性需要临时用工，试用必要性欠缺。 （5）试用期工资：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 思考：试用期内安排加班是否支付加班费？ （6）试用期内合同解除： ①劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同；（注意：与《劳动法》32条规定的区别） ②在试用期中，除劳动者有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。 注意： 第一，试用期内，用人单位得随意解除劳动合同是一种错误认识。 第二，试用期内用人单位解除权与劳动者解除权行使程序的区别（用人单位不需要提前三日通知劳动者）。思考：原因是什么？ 第三，用人单位在试用期中解除劳动合同存在向劳动者支付经济补偿金的可能（依40条行使解除权，应当向劳动者支付经济补偿金）。 （7）用人单位违法约定试用期的责任 《劳动合同法》83条：用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。 注意：违法约定试用期包括超期限、超次数、违反其他禁止性规定约定试用期。  2