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PAGE PAGE 30 BOT投资法律制度 BOT的概念和法律特征　 BOT名称是对Build-Own-Transfer(建设—拥有—转让)和Build-Operate-Tranfer(建设—经营—转让)形式的简称。对BOT一般的定义是：政府通过契约授予私人投资者以一定期限的特许经营权，许可其融资建设和经营特定公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或出售产品以清偿贷款、回收投资并获得利润；特许权期限届满时，将该基础设施无偿移交给政府。 【余劲松.国际投资法[M].北京：法律出版社，1997.143.】 ??? ?从这一定义中，我们可以看出BOT这一投融资方式具有以下特征： 1.主体特殊性。BOT投资方式的一方为主权国家的政府,它不仅是直接参与者,而且是管理者、监督者。另一方为外国公司或企业。主体之间的权利与义务是通过特许协议来确定的。 2.客体标的物的特殊性。BOT项目通常为垄断性的基础设施,具有了投资大、周期长、风险大、技术含量高等性质。在经济学中，基础产业（包括基础实施和公用事业）分为四类，一是非收益性项目，建成后不可能对有收益但对国民经济发展有重要意义。二是半收益性项目，即收益不能全部收回投资的项目。三是收益性非垄断项目，项目可以有收益并收回投资但并非政府垄断项目。四是收益性垄断项目，即收益可以收回投资并为政府所垄断的项目。前两种项目不可能满足投资者的基本要求而不能成为BOT投资项目，第三种项目虽然可以收回投资但非政府垄断，无所谓特许经营，也不能成为BOT投资项目。只有第四种项目可以成为BOT投资项目。 3.权利与义务的复杂性。除特许协议以外,还有许多分合同。它们彼此相对独立,参加者涉及到项目公司、投资者、金融机构、保险公司、供应商、设计者等,因此法律关系非常复杂。 4.财产权利的特殊性。一般加工承揽合同的加工承揽方对加工承揽的材料只有使用权,而BOT投资方式的项目公司对项目财产拥有所有权。 5.投资者回报方式的特殊性。一般合同双方约定,一方回报给另一方的是金钱、实物或劳务。而BOT投资方式回报是在规定期限内,用项目财产收益作为回报。 6.风险责任的特殊性。除政治风险或其它约定的风险外,通常东道国政府在特许专营期间内不承担风险,经营风险全由项目公司承担。而其他投资形式的风险一般由双方共同承担。 7.结局的特殊性。特许专营权期限届满,当事人之间不进行清算,基础设施无偿地转让给东道国政府。 8、特许协议是BOT项目的核心和基础。所谓特许协议是指一个国家与外国私人投资者约定在一定期间，在指定地区内，允许其在一定条件下享有专属国家的某种权利，投资于公用事业建设或自然资源开发等特殊经济活动，基于一定程序，予以特别许可的法律协议。 【姚梅镇.国际投资法[M].武汉：武汉大学出版社，1987.356.】 BOT的变通方式。 （1）ＢＯＯＴ(ＢＵＬＤ-ＯＷＮ-ＯＰＥＲＡＴＥ-ＴＲＡＮＳＦＥＲ)即建设—拥有—经营—转让。私人合伙人,或某国际财团融资建设基础设施项目,项目建成后,在规定的期限内拥有所有权并进行经营,期满后将项目移交给政府。ＢＯＯＴ方式与ＢＯＴ方式的区别是项目公司的所有权,ＢＯＯＴ方式项目建成后,项目公司在规定的期限内既有经营权,又有所有权。 (2)ＢＯＯ(ＢＵＩＬＤ-ＯＷＮ-ＯＰＥＲＡＴＥ)即建设—拥有—经营。这种方式是承包商根据政府赋予的特许权,建设并经营某项基础设施,但是并不将此基础设施移交给公共部门。 （3）ＢＯＯＳＴ(ＢＵＩＬＤ-ＯＷＮ-ＯＰＥＲＡＴＥ-ＳＵＢＺＩＤＩＺＥ-ＴＲＡＮＳＦＥＲ)建设—拥有—经营—补助—转让，这种项目通常是盈利比较低的项目，需要政府的补贴，才可能收回投资。 (4)ＢＲＴ(ＢＵＩＬＤ-ＲＥＮＴ-ＴＲＡＮＳＧＦＥＲ)建设—出租—转让，项目建成以后，由政府拥有所有权，然后租给项目公司经营，经营期满后交给政府。 (5)ＢＴ(ＢＵＩＬＤ-ＴＲＡＮＳＦＥＲ)建设—转让，项目建成后即转让给政府，政府分期将收购价格支付给投资者。 (6)ＲＯＴ(ＲＥNＯVＡＴＥ-OPERATE-ＴＲＡＮＳＦＥＲ)修复—经营—转让,项目公司经授权后，对旧的设施、设备进行改造和更新，并经营一段时间后交给政府。 (7)TOT,即指对原有的设施，直接交给投资者经营，经一定时间后，再交给政府。 BOT和项目融资的区别。 项目融资作为国际金融的一个重要分支,近30年来已经发展成为一种为大型工程项目的建设开发筹集资金的卓有成效且日趋成熟的手段。但从世界范围来看,项目融资作为一个金融术语尚未有一个大家公认的定义在北美洲，金融界习惯上仅仅将无追索权和有限追索权的融资活动称为项目融资。在欧洲，则把针对具体项目的所有融资活动都称为项目融资。美国银行家彼得·内维特在其广泛流行于世界各地的著作《项目筹资》中认为,项目融资是“为一个特定