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关于法治与司法的几个问题 一、如何理解法治 二、法治的基石 三、法治的历史 四、法治与司法 五、法治与法律职业伦理 六、中国法治的若干探讨 一、如何理解法治 （一）传统政治中的“法治” [rule by law]∶先秦时期法家的政治思想，主张以法治国 ，根据法律治理国家。与“人治”相对。 由统治者通过强制性的法律来治理国家，管理社会。法律由人民制定，统治者严格依据法律进行统治，形式上统治者只对法律负责，统治者通过对法律负责来间接对人民负责。 法治与人治这两种治理社会的理念曾经在古希腊同时并存。柏拉图曾经热烈主张的“贤人政治”实际上就是人治。他的基本立场是人治优于法治。 一、如何理解法治 他认为，如果一个国家的统治者不是哲学家，则法治要比人治好。然而法治只能称为“第二等好的”的政治，终究不如贤人政治好 。 　中国古代法家亦倡导‘法治”、《晏子春秋·谏上九》：“昔者先君桓公之地狭于今，修法治，广政教，以霸诸侯。”《淮南子·氾论训》：“知法治所由生，则应时而变；不知法治之源，虽循古终乱。” 《史记·蒙恬列传》：“ 高有大罪， 秦王令蒙毅 法治之。” 一、如何理解法治 （一）法治的现代解读 . [rule of law]∶法的统治。亚里士多德在批评柏拉图的人治论的基础上建立起法治论。他明确指出：“法治应当优于一人之治”。应当说，西方社会的法治传统发轫于亚里士多德的法治论。现代的法治只能是启蒙运动以来逐渐形成的。 一、如何理解法治 根据英国法学家戴雪对于法治的经典定义，法治包括以下三个方面的内容：“第一，法律具有超越也包括政府的广泛裁量权在内的任何专制权力的至高无上的权威；第二，任何公民都必须服从在一般法院里实施的国家一般法律；第三，权力不是建立在抽象的宪法性文件上，而是建立在法院的实际判决上。” 二、法治的基石 （一）精神支柱 1、头顶的灿烂星空： “世上有两件事震撼心灵，思之愈频，念之愈密，则愈觉惊叹日新，敬畏月益：头顶之天上灿烂星空，心中之崇高道德律令。” （康德语）康德在《纯粹理性批判》是把上帝从自然界中驱逐出去，自然界中只有理性的自然法则，并无上帝的立锥之地，这样科学家就可以专心致志地直面自然，而无须受上帝的羁绊，这就捍卫了科学的地位。康德又在《实践理性批判》中从道德方面把上帝重新请了出来，但上帝存在的场所由外在的自然界移向了内在的道德世界，他认为人之所以能遵守道德律令，需要一个理由和精神支柱，而这理由和精神支柱只能是上帝。 二、法治的基石 2、马克斯韦伯通过分析确立一个事实：即资本主义兴业兴趣和成功率与基督教新教背景存在着某种相互关系。韦伯指出：“在任何一个宗教成分混杂的国家，只要稍稍看一下其职业情况的统计数字，几乎没有什么例外地可以发现这样一种状况：工商界领导人、资本占有者、近代企业中的高级技术工人，尤其受过高等技术培训和商业培训的管理人员，绝大多数都是新教徒。资本主义愈加放手，这一状况亦愈加明显。”对这种现象韦伯举了许多例子分析其中的原因，指出：从表面看似乎是由于天主教专修来世，新教着重现在的物质享乐，但同时却又存在既苦修来世又腰缠万贯、极度的虔诚和毫不逊色的经商手腕的惊人结合。 二、法治的基石 这种结合使人们可以推测：“在以苦修来世、禁欲主义、宗教虔诚为一方，以身体力行资本主义的获取为另一方的所谓冲突中，最终将表明，双方实际上具有极其密切的关系。”因此问题只能是：“艰苦劳动精神、积极进取精神（或不管将其称为什么精神）的觉醒中往往被归功于新教，必须不要像流行的看法那样将其理解为对生活乐趣的享受。如果旧日的新教精神和现代的资本主义文化之间有什么内在联系的话，我们无论如何也不应在所谓多少带点唯物主义色彩或至少反禁欲色彩的声色享乐中寻找，而应在其纯粹的宗教品性中寻找。” 二、法治的基石 （二）经济基础:市场经济 1、古希腊的市场经济与民主：希腊资源贫乏，以农业为主，但不能满足日益增加的人口的需要，从公元前8世纪初古希腊的农民开始去当海盗、商人和殖民者，希腊商人的商船在欧洲、亚洲各地。 2、古罗马的商品经济：罗马是靠军事扩张起家的帝国，商人的贸易是为了满足贵族的奢侈需求，商业也是伴随着帝国的扩张而发达的。 二、法治的基石 3、欧洲中世纪的商法与商品经济 没有强大的中央集权政府，商人仍然能够在庄园经济的夹缝中发展壮大，成为职业商人。5）11世纪后，商人和城市的结合，手工业和商业成为独立的职业，摆脱了庄园的控制。商人有了自己的城市 立法机构 仲裁庭 二、法治的基石 4、近代西方的法治建立在市场经济基础之上 （1）商人成为了资本家：商人从过去从事从事贸易、手工业，发展到运营到资本的阶段。 （2）商人阶层以及城市为近代国家管理体制和国家职能的成熟提供了前