第九章商事公告.docVIP

第九章 商事公告 【导语】 商事公告不只是简单的通知，而是具有重要法律效果的法律行为，是公示的一种法律方式。同时，商事公告也不可随意为之，而必须采取法律要求的形式或方式，否则，就不会产生相应的效力。但是，各国商法中大多对商事登记有较为系统的规定，研究也较为充分，而商事公告因为散见于商法中，尚未系统化，而有待于对其进行更加深入的研究。本章主要对商事公告的概念、特征、制度价值、分类和法律效力进行了阐述。学习本章，应重点认识和掌握商事公告的法律性质与法律效力。 第一节 商事公告概述 一、商事公告的概念 商事公告是指商事主体依照法律的规定将依法应当公告的事项通过法定的方式加以公告的行为，为商事公示的一种方式。 各国商事法律除了对商事登记有规定外，大多还有关于公告的法律规定，其中有许多事项既需登记又需公告。商法中规定的登记事项多为关于商事主体设立、变更和消灭的事项，为便于第三人获知，商法中又规定此类事项为应公告事项。在应登记事项公告之外，商法中还有一些事项为无需登记事项，但为应公告事项。此类事项大多为商事主体的重大行为或者与商事主体有关的重大事实，可能影响第三人的利益，因此法律要求对其予以公告，《公司法》、《证券法》、《银行法》、《保险法》等法律中均有体现。 二、商事公告的特征 与一般的公告相比，商事公告具有以下特征： 公告主体的特定性 各国法律中一般都明确规定了商事公司的发布主体。我国《企业法人登记公告管理办法》第3条规定，企业法人登记公告，由国家工商行政管理局和省、自治区、直辖市工商行政管理局，依法统一组织发布。其他任何部门、单位和个人不得组织发布企业法人登记公告。《德国商法典》第10条规定，对于商业登记簿中的登记，法院应以《联邦公报》以及至少一种其他公报予以公告。《日本商法典》第11条（登记事项的公告）规定，登记所应从速公告登记事项，公告与登记不符时，视为未公告。各国法律之所以对公告的主体加以限制，是为了保证商事公告的权威性和可信赖性。此类公告事项均为应登记事项。 对于非登记事项的公告，则由相应的商事主体依照法律规定的程序和指定的载体以自己的名义发布。《公司法》中规定，在股份有限公司的创立阶段，招股说明书、创立大会召开日期等公告均由公司发起人发布；公司成立后，增发新股、股票上市、发行债券、合并分立等公告均由公司发布；公司清算阶段，此时的公告由清算组发布。 2、公告的及时性 商事公告的法律价值之一即在于增进效率，因此，公告应该及时，从而是利害关系人可以尽早获知。例如《企业法人登记公告管理办法》第13条规定，企业法人变更登记事项或终止，经登记主管机关批准，由该企业法人或其主管部门在登记主管机关指定的报纸上刊登变更或终止通告企业法人因不及时通告，而使利害关系人遭受重大损失，应承担民事责任。该条从反面规定了公告必须及时。又如上海和深圳证券交易所上市规则规定，上市公司公开披露的信息必须在第一时间报送证券交易所，而且上市公司向证券交易所披露信息必须及时、准确、完整。 3、公告方式的确定性 公告机关应当在规定的报纸、杂志或者其他方式发布公告。这样可以使关系人便捷地获知公告的信息，节约检索的成本，达到公告减少交易成本、增进效率的目的。《证券法》第64条规定，依照法律、行政法规规定必须作出的公告，应当在国家有关部门规定的报刊上或者专项出版的公报上刊登，同时将其置备于公司住所、证券交易所，供社会公众查阅。《德国商法典》第10条规定，对于商业登记簿中的登记，法院应以《联邦公报》以及至少一种其他公报予以公告。 三、商事公告的制度价值 商事公告通过向社会公众公示商事主体的相关信息，达到减少交易成本，增进交易效率，保护利害关系人利益，同时维护交易安全的目的。对于已登记事项，通过公告可以省去交易主体获取登记信息所需的时间和物力成本，同时可以增进商事主体从事商事交易的效率。对于不需登记的事项，通过公告可使利害关系人直接获取公告信息，也可以免去获取该信息的成本，而且更加便捷。此外，通过公告，还可以发挥社会监督的作用，通过公众及时获知公告信息的真伪，从而维护交易安全，保护第三人的利益。因此，商事公告制度是商法中必不可少的一项制度，其价值主要体现在以下几个方面： 1、安全价值。商事公告制度为交易提供了安全保障：第三人可通过相关的公告获知查明相对人是否享有权利能力和行为能力；通过公告了解商事主体的资信状况、财务状况、相关重大信息、履约能力，从而做出正确决策，减少盲目性；商事公告的公信力使善意交易人本着对公告的信赖而为的交易行为受法律保护，并可借此对抗第三人和真正的权利人。 2、秩序价值。商事公告制度的价值还在于维护微观经济秩序和宏观经济秩序的实现。通过对当事人权利或某种事实状态、行为的确认，建立起一个明确、具体的权利结构体系；通过公示制度的信息传递功能，促使当事人