上市公司实际控人信息披露问题研究.docVIP

上市公司实际控制人信息披露问题研究 汪翠荣1 马传刚2 （1.武汉理工大学，湖北 武汉430063 ；2.湖北证监局，湖北 武汉430079） 摘要：本文从上市公司实际控制人及其信息披露义务的法律规定出发，分析了上市公司实际控制人主体的多元性、内容的层级性和结果的终极性特点，揭示了上市公司实际控制人信息披露存在的主要问题，并对完善上市公司实际控制人信息披露提出了若干建议。 关键词：上市公司；实际控制人；信息披露 作者简介：汪翠荣，女，武汉理工大学讲师，研究方向：公司治理。马传刚，中国证监会湖北证监局律师。 中图分类号:DF438 文献标识码:A 1993年12月29日八届全国人大常委会第五次会议通过、1994年7月1日生效的《公司法》，并未就上市公司实际控制人及其行为进行规范。在此后的两次修正中，也未涉及上市公司实际控制人的内容。由于法律规定的缺失，导致了诸如德隆系、科龙系上市公司的实际控制人利用法律规定的空白侵害上市公司及其他股东利益进而扰乱证券市场秩序的现象频频发生。 2005年10月27日十届全国人大常委会第十八次会议通过、2006年1月1日生效的《公司法》和《证券法》（以下简称“两法”），第一次在法律层面上对关于上市公司实际控制人的有关内容进行了规定：“两法”界定了上市公司实际控制人的法律含义；明确了上市公司实际控制人的信息披露义务；规定了上市公司实际控制人违反法定义务应当承担的法律责任。 关于上市公司实际控制人及其信息披露义务的法律规定 在一般情况下，上市公司实际控制人并不是上市公司的控股股东，包括证券监管机构在内的市场主体在与实际控制人进行信息交换的过程中，存在着严重的信息不对称问题，即前者对后者的有效信息知之甚少。后者往往利用这种信息不对称优势来从事一些不法行为。这种局面阻碍了投资者长期投资理念的形成，扰乱了证券监管机构对市场主体的有效监管，同时也在一定程度上为实际控制人操纵上市公司提供了天然的条件。因此，必须通过建立和完善上市公司实际控制人的强制信息披露制度，揭开支配上市公司行为的真正“幕后高手”的神秘面纱，以维护证券市场的正常秩序。 关于上市公司实际控制人的法律规定，主要体现在“两法”之中（见表1）。 一、上市公司实际控制人的法律含义 《公司法》第217条第（三）款对上市公司实际控制人的法律含义做了如下规定，即“实际控制人，是指虽不是公司股东，但通过投资关系、协议或者其它安排，能够实际支配公司行为的人”。 二、上市公司实际控制人的信息披露义务 上市公司实际控制人的信息披露义务是指实际控制人对上市公司及相关股东负有及时、真实、准确和完整地披露信息的义务。一般情况下，实际控制人的信息披露义务是通过上市公司公开信息披露的方式实现的，即实际控制人向上市公司及相关股东告知自身信息，上市公司及相关股东再以公开信息披露的方式告知市场其他主体。但是也存在实际控制人通过公开信息披露的方式履行义务的情形，即收购人作为潜在的实际控制人，在通过收购上市公司控股股东或实际控制人的方式控制上市公司时，在公开披露的收购报告书中详细披露了收购人的信息。 三、实际控制人违反信息披露义务的法律责任 “两法”规定了实际控制人违反信息披露义务的法律责任。主要表现为行政责任（见《证券法》第193条）、刑事责任（见《公司法》第216条）和民事赔偿责任（见《公司法》第21条、《证券法》第232条）等三种。 表1 “两法”关于上市公司实际控制人的有关规定 法律 名称 实际控制人的 法律含义 实际控制人的信息披露 义务 实际控制人的法律责任 公 司 法 第217条规定，“实际控制人，是指虽不是公司股东，但通过投资关系、协议或者其它安排，能够实际支配公司行为的人。” 无 第21条规定，“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。” 第216条规定，“违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。” 证 券 法 无 第54条规定，“签订上市协议的公司除规定前条规定的条件外，还应当公告下列事项：……（三）公司的实际控制人……”。第66条规定，“上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度结束之日起四个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载以下内容的年度报告，并予公告：……（五）公司的实际控制人……”。 第67条规定，“发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送临时报告，并予公告，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果。下列情况为前款所称重大事件：……（八）持有公司百分之五以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生