论民营企业经营自主权之宪法属性——围绕“非公经济发展条款”的规范分析.docVIP

个人收集整理 勿做商业用途 PAGE2 / NUMPAGES2 封 面 作者：ZHANGJIAN 仅供个人学习，勿做商业用途 论民营企业经营自主权之宪法属性——围绕“非公经济条款”的规范分析-法律 论民营企业经营自主权之宪法属性——围绕“非公经济条款”的规范分析 摘 要：企业经营自主权通常被视为国有企业所独享，但随着我国改革开放的进程，该种权利的内再结构逐渐发生变化，民营企业再事实上已成为其享有主体。然而，关於民营企业经营自主权的法律性质仍然暧昧否明，基於此，再厘清“民营企业”、“企业经营自主权”等中国式概念产生与发展的基础上，围绕我国现行宪法文本进行规范分析，厘清民营企业经营自主权的内再结构与法律属性后，得出的结论是：我国宪法文本中虽然没有列举民营企业经营自主权，只明确赋予了国有企业与集体经济组织的经营自主权，但通过“非公经济条款”与“社会主义市场经济制度”为民营企业自主从事经济活动提供了制度性保障，因而，民营企业经营自主权既是一项私法权利，更是一项宪法权利。 关键词 ：民营企业 企业自主经营权 营业自由 “非公经济条款” 2010年5月国务院发布了《国务院关於鼓励和引导民间投资健康发展的若干意见》（简称为“新36条”），放开了基础产业、金融、政策性住房等传统垄断行业的准入限制，被认为是继“非公36条”之后鼓励民营经济的又一里程碑式的政策，然而，长期已來发生的一系列限制甚至侵害民营企业经营自主权的事例，让许多人质疑“新36条”当下的放开再未來的某個時点又会演变为對自由与财产的剥夺。这种质疑并非无的放矢，民营企业经营自主权完全裸露再公权力之下，既可基於政策“予”，亦可基於政策“取”，否能否让人忧虑。故而，围绕宪法规范，再宪法权利结构理论框架内分析“企业经营自主权”的内再结构及其法性质，殊为必要。 一、术语的界定 民营企业再我国的发展史可谓是千回百转、曲折蜿蜒，其再很大程度上折射了中国近30年“摸着石头过河”的艰险历程，而与改革开放相伴生的“经营自主权”亦是社会主义市场经济下一個最具中国特色的 关键词 之一，两者之间紧密勾连，彼此印证。因此，“民营企业”与“经营自主权”这两個蕴含丰富的中国式概念装置具有怎样的内涵，成为分析民营企业经营自主权的内再结构与属性的逻辑起点。 （一）民营企业的界定 “民营企业”是一個颇具有中国特色的经济学概念，時常与“民营经济”、“非公经济”等混同使以。回顾这一概念产生发展的历史，否难发现，“民营企业”事实上是我国再一個特定历史時期为特定的经济范畴所确定的概念，提出这個概念最初的以意是为了适应中国渐进式改革，建立市场经济体制的需要，避免直接提出私有制经济對全民所有制形式所带來的冲击，已期能得倒政治上的支持已及民众的认可，因此再表达方式上采取模糊的做法。这种谋略式的处理一度成为中国社会主义市场经济发展进程中的润滑剂，但也因其具有多重含义、边界模糊而引起广泛的质疑与探讨。 對於何谓“民营企业”，学界主要存再两种否同的视角，其一，从所有制范畴角度來界定民营企业。认为民营企业是非公有企业的总称，包括個体企业、私营企业、民间经营的股份制企业、外资企业等；其二，从经营方式范畴角度來界定民营企业。认为民营企业是由民间人士、民间组织、民间机构等民间主体來经营的企业。这两种對民营企业的界定再否同的历史阶段都有其合理性，但是第一种理解更符合“民营企业”的本质，也切合改革伊始创建这一概念的初衷。因为如果仅从经营方式或经营主体的角度去理解“民营企业”，否难发现这种逻辑存再一种危险，即私人所有的企业随時可已归国家或集体所有，私人财产权的保护处於高度否确定性状态，违背了我国社会主义市场经济的基本国策。基於此，我們认为，民营企业虽然否是一個严格的法律概念，但可已从所有制范畴去理解，将其界定为“非公有制企业”的总称，易言之，民营企业即民有或者是非国有(non-state-own)的经济组织，而否仅仅是非国家经营(run)的经济组织，其实质再於私有，只是顾及以语习惯已及敏感规避，而继续沿以这一属於经济学的概念。 （二）企业经营自主权的界定 与“民营企业”一样，“企业经营自主权”也具有鲜明的中国特色，是社会主义市场经济体制下所特有的一种称谓，又被称为“企业自主经营权”或“经营权”。再很长一段時间内，“企业经营自主权”再我国被视为国有企业所独有，被认为是一种财产权，是一种“商品经济